Постановление Томского УФАС России от 21.01.2011 г № Б/Н
О назначении административного наказания
Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области Шевченко Владимир Иванович,
рассмотрев протокол от 14.01.2011г. и материалы дела об административном правонарушении, возбужденного в отношении должностного лица — управляющего ООО «Руденски Продукт» <...>,
дата рождения: <...>,
место рождения: <...>,
место регистрации: <...>,
паспорт № <...> выдан <...>, дата выдачи <...>, код подразделения <...>,
в присутствии <...>,
Установил:
В Томское УФАС России поступило заявление <...> (вх. № 6005 от 10.11.2010), в котором указывается на наличие признаков нарушения рекламного законодательства Российской Федерации при распространении рекламы товаров, реализуемых дистанционным способом.
Так, в доме по адресу ул.Яковлева, 35 посредством помещения в почтовые ящики распространялись рекламные буклеты «Ресторана доставки «N-joy», содержащие рекламу розничной продажи блюд японской кухни, а именно их заказа и последующей доставки.
Также реклама блюд японской кухни «Ресторана доставки «N-joy» размещена на интернет-сайте http://www.n-joy.tomsk.ru.
По результатам рассмотрения заявления установлено, что в указанных рекламных буклетах и на интернет-сайте http://www.n-joy.tomsk.ru, содержится проиллюстрированный каталог блюд, призыв звонить и заказывать эти блюда, размещена информация о времени приема заказов, скидках, акциях.
В соответствии с п.1 ст.3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», реклама – информация, распространенная в любой форме, любым способом и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Рассматриваемая информация является рекламой, поскольку соответствует всем признакам, определяющим понятие «реклама»: адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к товарам, формирует и поддерживает интерес к ним.
Дистанционным способом продажи товара в соответствии со статьей 497 Гражданского кодекса Российской Федерации признается продажа товара по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В соответствии с Правилами продажи товаров дистанционным способом, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 № 62, продажа товаров дистанционным способом - это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
Объектом рекламирования являются товары, которые реализуются дистанционным способом продажи.
Согласно статье 8 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Отсутствие в рассматриваемой рекламе необходимых сведений о продавце блюд японской кухни свидетельствует о нарушении требований ст.8 Федерального закона «О рекламе».
Кроме того, на указанном интернет-сайте http://www.n-joy.tomsk.ru, в разделах «Напитки», «Алкоголь» размещена реклама пива и реклама большого ассортимента алкогольной продукции, которая не сопровождается предупреждением, предусмотренным законодательством о рекламе.
Согласно части 3 статьи 21 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
В соответствии с частью 3 статьи 22 ФЗ «О рекламе» реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и такому предупреждению должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
В рассматриваемой рекламе предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива и алкогольной продукции отсутствует, что свидетельствует о нарушении требований ч.3 ст.21, ч.3 ст.22 Федерального закона «О рекламе».
Таким образом, реклама «Ресторана доставки «N-joy» нарушает требования ст.8, ч.3 ст.21 , ч.3 ст.23 Федерального закон «О рекламе».
Согласно ч. 4 статьи 3 ФЗ «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Комиссией Томского УФАС России реклама блюд японской кухни «Ресторана доставки «N-joy», распространяемая с использованием рекламных буклетов и на интернет-сайте http://www.n-joy.tomsk.ru, признана ненадлежащей, т.к. данная реклама распространена с нарушением ст.8, ч.3 ст.21, ч.3 ст.22 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе».
В соответствии с частями 6, 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение указанных требований несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы ООО «Руденски Продукт» (634000,Томская обл,Томск г,79 Гвардейской Дивизии ул,31,228, ОГРН 1077017035820, ИНН 7017197132), что подтверждается договором на печать (тиражирование) рекламно-акцидентной продукции от 25.10.2010г. № 738, договором № 62-SP/0610 на абонентское обслуживание сайта, акт № 00008916 от 19.11.2010г., счет-фактура 00012724 от 19.11.2010г., устными пояснениями <...>, <...> (протокол заседания Комиссии Томского УФАС России по рассмотрению дела 06-11/87-10, возбужденному по признакам нарушения законодательства о рекламе).
Частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение рекламодателем, рекламораспространителем законодательства о рекламе установлена административная ответственность.
<...> согласно трудовому контракту № <...> от <...> принят на должность управляющего и, в соответствии с должностной инструкцией управляющего рестораном доставки ООО «Руденски Продукт» N-joy, обязан самостоятельно принимать решения о необходимости распространения рекламы для увеличения объемов продаж Общества, самостоятельно выбирать способ и вид рекламы, заключать от имени Общества договоры на оказание рекламных услуг и любыми организациями.
Согласно приказу № 7.1от 01.09.2010г. на <...> возложены обязанности по контролю за разработкой и проведением рекламной компании, в рамках которой распространялись рекламные буклеты и размещалась ненадлежащая реклама на интернет-сайте http://www.n-joy.tomsk.ru.
Установлено, что именно должностное лицо <...> не принял меры, направленные на обеспечение соответствия рассматриваемой рекламы Федеральному закону «О рекламе», и в силу своего должностного положения несет административную ответственность за нарушение рекламодателем, рекламораспространителем законодательства о рекламе.
В связи с вышеуказанным, 14.01.2011г. в отношении должностного лица — управляющего ООО «Руденски Продукт» <...>, составлен протокол об административном правонарушении, возбуждено административное дело №06-09/02-11 по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ за нарушение законодательства о рекламе.
На составлении протокола об административном правонарушении, а также на рассмотрении административного дела №06-09/02-11 должностное лицо — управляющий ООО «Руденски Продукт» <...> пояснил, что нарушение было допущено в связи с незнанием ФЗ «О рекламе» и сообщил, что в настоящий момент нарушения устранены.
Оценивая, собранные по делу доказательства, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области считает их достаточными и находит вину должностного лица — управляющего ООО «Руденски Продукт» <...> доказанной, а его действия верно квалифицированы по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за нарушения требований ст.8, ч.3 ст.21, ч.3 ст.22 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», при этом исходит из следующего.
В соответствии со статьей 1.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Согласно статьи 2.1. Кодекса РФ об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Согласно статье 2.4. административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
В соответствии с ч.2 ст.2.2 КоАП РФ административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.
Объективная сторона названного административного правонарушения состоит в нарушении законодательства о рекламе.
<...>, являясь должностным лицом — управляющим ООО «Руденски Продукт», имел возможность осуществить контроль за соблюдением законодательства о рекламе при размещении рекламы с использованием рекламных листовок и интернет-сайта, имел возможность включить в рекламу требуемые законом сведения о продавце товара, что исключило бы нарушение требований ст.8 Федерального закона «О рекламе», а также предупреждения о вреде чрезмерного употребления пива и алкогольной продукции предусмотренные ч.3 ст.21, ч.3 ст.22 Федерального закона «О рекламе», однако не предпринял для этого необходимых мер.
Вина должностного лица — управляющего ООО «Руденски Продукт» <...>, выражена в форме неосторожности и подтверждается материалами дела №06-11/87-10, возбужденного по признакам нарушения законодательства о рекламе, протоколом об административном правонарушении от 14.01.2011г.
Решая вопрос о виде и размере административного наказания, руководитель Управления ФАС по Томской области учитывает характер совершенного правонарушения, форму вины нарушителя, отягчающие и смягчающие обстоятельства.
Совершенное должностным лицом — управляющим ООО «Руденски Продукт» правонарушение представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям и не является малозначительным, так как имело место распространение ненадлежащей рекламы пива и алкогольной продукции, а также рекламы товаров, реализуемых дистанционным способом, которая имеет ряд специальных требований, направленных, в том числе, на защиту прав потребителей в сфере получения из текста рекламы правдивой и достаточной информации о товаре, а также о продавце товара. Существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в данном случае не в наступлении каких-либо материальных последствий, а в пренебрежительном отношении лица к исполнению своих публично-правовых обязанностей в сфере соблюдения правил, предусмотренных законодательством о рекламе.
В качестве смягчающих обстоятельств учитывается то, что ранее должностное лицо к административной ответственности не привлекалось, нарушения устранены до рассмотрения дела об административном правонарушении.
Отягчающих обстоятельств по делу не установлено.
Вместе с тем, учитывая тот факт, что ненадлежащая реклама ООО «Руденски Продукт» распространялась различными способами, как с использованием печатной продукции (рекламных буклетов), так и в сети Интернет (интернет-сайте http://www.n-joy.tomsk.ru), а также нарушала ряд специальных требований, установленных законодательством Российской Федерации о рекламе, руководствуясь ст.ст.23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Должностное лицо — управляющего ООО «Руденски Продукт» <...>, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 8000 (восьми тысяч) рублей.
В соответствии с ч.1 ст.32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу.
Сведения об уплате суммы штрафа представить в Томское УФАС России в трехдневный срок после уплаты.
Согласно п.1 ст.20.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный Кодексом об административных правонарушениях, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до 15 суток.
При неуплате штрафа в срок, согласно п.4 ст.32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях копия постановления направляется должностным лицом, вынесшим постановление, в банк или иную кредитную организацию для взыскания суммы штрафа из денежных средств или доходов юридического лица.
Согласно п.7 ст.32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях при невозможности взыскания штрафа постановление о наложении административного штрафа направляется должностным лицом, вынесшим постановление, судебному приставу-исполнителю для обращения административного взыскания на имущество, принадлежащее юридическому лицу, в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.
В соответствии со ст.30.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях постановление может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
В соответствии со ст.31.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях постановление вступает в законную силу по истечении срока, установленного для обжалования.
Руководитель управления
В.И.Шевченко