Постановление Томского УФАС России от 21.02.2010 г № Б/Н
О назначении административного наказания
Заместитель руководителя — начальник отдела контроля государственных закупок и земельных отношений Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области Алиев Рашид Алмазович,
рассмотрев материалы дела №03-09/16-11 об административном правонарушении, возбужденного постановлением прокурора Первомайского района Томской области А.В. Германом от 24.02.2011 в отношении начальника Управления образования администрации Первомайского района Я., по ч.2 ст.7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Установил:
25.09.2010 Управление образования администрации Первомайского района разместила на официальном сайте администрации Томской области, администрации Первомайского района в сети «Интернет» и печатном издании «Заветы Ильича» извещение о проведении открытого аукциона «Выполнение работ по капитальному ремонту детского ясли-сада на 100 мест по ул. <...>, <...> в <...> <...> района <...> области» с начальной (максимальной) ценой контракта 9 453 787,00 рублей (с изменениями от 06.10.2010).
25.10.2010 аукционная комиссия провела рассмотрение заявок на участие в открытом аукционе. Согласно протокола рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 25.10.2010 №2 на участие в открытом аукционе была подана одна заявка от ООО «Бизнес-стой». Согласно ч.5 ст.36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон 94-ФЗ) аукцион признан несостоявшимся и единственным участником аукциона признано ООО «Бизнес-стой». На основании ч.6 ст.36 Закона 94-ФЗ аукционная комиссия рекомендовала заключить муниципальный контракт с ООО «Бизнес-стой».
По итогам открытого аукциона 08.11.2010 муниципальный заказчик Управление образования администрации Первомайского района и подрядчик ООО «Бизнес-строй» заключили муниципальный контракт № 2 на выполнение работ по капитальному ремонту детского ясли-сада на 100 мест по ул. <...>, <...> в <...> <...> района <...> области.
В соответствии с п.3.1 муниципального контракта №2 от 08.11.2010 контракт вступает в силу немедленно, с момента его подписания сторонами и действует до выполнения объема работ, указанного в техническом задании.
Согласно п.3.3 муниципального контракта №2 от 08.11.2010 календарные сроки выполнения работ оговорены графиком выполнения работ, который предоставляется на момент заключения контракта и является неотъемлемой частью настоящего контракта (приложение № 4). Начало работ — с даты подписания настоящего контракта. Окончание работ — не позднее одного месяца с момента заключения контракта.
Пунктом 4.1.9 муниципального контракта №2 от 08.11.2010 установлено, что подрядчик обязан закончить работы не позднее одного месяца с момента заключения контракта.
В соответствии с п.7.1 муниципального контракта №2 от 08.11.2010 стороны несут ответственность за неисполнение, либо ненадлежащее исполнение обязательств по контракту в соответствии с действующим законодательством РФ.
Из положений муниципального контракта от 08.11.2010 №2, а также п.7.2 документации об аукционе следует, что сроком начала работ является 08.11.2010, а сроком окончания работ — 08.12.2010.
Согласно ч.5 ст.9 Закона 94-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, установленных в соответствии с ч.12 ст.35, ч.6 ст.36 Закона 94-ФЗ, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается. То есть, в случае, если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, признан участником аукциона, заказчик в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе обязан передать такому участнику аукциона проект контракта, прилагаемого к документации об аукционе. При этом контракт заключается с учетом положений части 4 статьи 38 настоящего Федерального закона на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении аукциона, или по согласованной с указанным участником аукциона и не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) цене контракта.
30.11.2010 ООО «Бизнес-строй» представило заказчику письмо, в котором сообщает о необходимости проведения дополнительных работ, не учтенных в сметной документации, с целью проведения объекта в состояние, обеспечивающее его нормальную эксплуатацию.
Управление образования администрации Первомайского района 02.12.2010, рассмотрев обращение ООО «Бизнес-строй», приняло решение о необходимости проведения предложенных мероприятий с учетом технических решений без удорожания сметной стоимости, и составления актов выполнения работ.
08.12.2010 Управление образования администрации Первомайского района и ООО «Бизнес-строй» заключили дополнительное соглашение №1 к муниципальному контракту №2 на выполнение работ по капитальному ремонту детского ясли-сада на 100 мест по ул. <...>, <...> в <...> <...> района <...> области. Согласно п.1 Дополнительного соглашения №1 установлен срок окончания работ не позднее 28.01.2011 (п.2 дополнительного соглашения).
Работы по муниципальному контракту №2 от 08.11.2010 (строительство теневого навеса, ремонт внутренней системы вентиляции, электромонтажные работы, устройство кровли) были сданы на основании актов о приемке выполненных работ №02-01-06-1 от 31.12.2010, №02-01-08-1 от 31.12.2010, №02-01-04-2 от 31.12.2010, №02-01-02-2 от 31.12.2010.
Таким образом, в муниципальный контракт от 08.11.2010 №2 были внесены изменения в условия исполнения контракта, был изменен срок исполнения работ с 08.12.2010 до 31.12.2010, в нарушение требований ч.5 ст.9 Закона № 94-ФЗ.
За изменение условий контракта на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, в том числе увеличение цены товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена федеральным законом предусмотрена административная ответственность.
В соответствии с ч.1 ст.4 Закона 94-ФЗ государственными заказчиками, муниципальными заказчиками (далее также - заказчики) могут выступать соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.
Управление образования администрации Первомайского района действует на основании Положения, утвержденного постановлением Главы Первомайского района от 05.10.2007 № 171. Управление является юридическим лицом, имеет в оперативном управлении обособленное имущество, может от своего имени приобретать осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п.1.4 Положения). Управление как юридическое лицо имеет самостоятельный баланс, бюджетный (лицевой) счет в ОФК Первомайского района и текущие счета по учету средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности в кредитных организациях, открытых в установленном порядке (п.1.5 Положения). Управление разрабатывает и обосновывает бюджет образования района, планы капитального ремонта (п.3.9 Положения). Управление в установленном законом порядке заключает договоры и соглашения (п.4.5 Положения). Управление самостоятельно распоряжается финансовыми средствами, выделенными ему по смете (п.4.8 Положения). Финансирование деятельности Управления осуществляется из бюджета Первомайского района согласно смете утвержденной смете, а также иных, не запрещенных законодательством источников (п.6.3 Положения).
Управление образования администрации Первомайского района, является муниципальным заказчиком, согласно ст.4 Закона № 94-ФЗ, вправе размещать муниципальные заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд.
В соответствии со ст.62 Закона № 94-ФЗ лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов на поставку товаров, выполнения работ, оказания услуг для государственных нужд, несут административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Руководителем Управления образования администрации Первомайского района является начальник, назначаемый и освобождаемый от должности распоряжением Главы администрации Первомайского района. Начальник Управления в силу соей компетенции: На основе единоначалия осуществляет оперативное руководство деятельностью Управления (п.5.1 Положения). Без доверенности действует от имени Управления, представляет его интересы в государственных органах, органах местного самоуправления, во всех учреждениях, предприятиях и организациях (п.5.2 Положения). Заключает сделки, соответствующие задачам и функциям Управления (п.5.4 Положения). Подписывает финансовые документы, заключает договоры в пределах компетенции Управления (п.5.9 Положения).
Распоряжением Главы администрации Первомайского района от 16.07.2007 № 26-л/с на должность начальника Управления образования Первомайского района назначена Я.
Согласно ст.2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
Таким образом, Я., являясь начальником Управления образования Первомайского района и выступая от имени муниципального заказчика, является должностным лицом подлежащим административной ответственности в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
Законодатель определил запрет на внесение изменений в муниципальный контракт, при его заключении и исполнении, как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке. Я., являясь должностным лицом муниципального заказчика в нарушение требований ч.5 ст.9 Закона № 94-ФЗ внесла изменения в муниципальный контракт № 2 от 08.11.2010 на выполнение работ по капитальному ремонту детского ясли-сада на 100 мест по ул. <...>, <...> в <...> <...> района <...> области путем увеличения срока выполнения работ, то есть нарушила ч.2 ст.7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно объяснениям Я. по существу дела № 03-09/16-11, условия муниципального контракта, в части срока исполнения контракта, нарушены в связи с тем, что исполнение контракта проводилось в конце календарного года, что могло повлечь к не освоению финансовых средств. Поэтому срок исполнения контракта был сведен к минимуму.
В ходе выполнения работ по контракту выявилась необходимость в производстве работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией. В частности, было необходимо выполнение утепленных полов на первом этаже ясли-сада, возведение внешних тамбуров на входах в здание. Только выполнение этих мер позволяло обеспечить приемлемый температурный режим, согласно САНПИН в здании, где постоянно находятся дети. При отсутствии этих видов работ, сдача здания ясли-сада в эксплуатацию оказалась бы невозможна.
Сторонами контракта было согласовано увеличение объема работ за счет указанных выше, без увеличения их стоимости. Так как увеличение объема работ влекло увеличение срока их выполнения, сторонами было согласовано продление общего срока выполнения работ, необходимого для их завершения.
Это было сделано в интересах муниципального заказчика, т. к. целью заключения контракта являлось обеспечение безопасной эксплуатации здания ясли-сада.
Я. считает, что действовала в рамках закона, руководствуясь ст.716, 719, 744, 750 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст.65 Закона 94-ФЗ.
Я. считает, что ею не была нарушена ч.5 ст.9 Закона 94-ФЗ, так как условия, перечисленные в ч.5 ст.9 Закона 94-ФЗ дополнительным соглашением к контракту не изменялись.
Я. указывает, что согласно ст. 2.7 КоАП РФ, не является административным правонарушением причинение лицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный вред.
Обеспечив продлением срока выполнения работ приведение ясли-сада в состояние, пригодное для эксплуатация, Я., как лицо, действующее от имени муниципального заказчика, предотвратила наступление негативных последствий - невозможность введения в эксплуатацию социально значимого объекта.
Изучив материалы дела №03-09/16-11, объяснения Я., установил:
Из буквального толкования ст. 2.7 КоАП РФ следует, что для состояния крайней необходимости характерны следующие признаки: устранение опасности, если эта опасность не могла быть устранена иными способами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный.
Из объяснений Я. следует, что в ходе выполнения работ по контракту выявилась необходимость в производстве работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией, то есть речь шла не об опасности, которую невозможно было устранить иным способом, а о недостатках в проектно-сметной документации, которую составил заказчик на основании ч.2 ст.34 Закона 94-ФЗ. Таким образом, обстоятельства крайней необходимости отсутствовали. Кроме того, заказчик 06.10.2010 внес изменение в документацию об аукционе, продлив сроки подачи заявок на участие в аукционе до 22.10.2010, то есть, этим уменьшил планируемый срок исполнения контракта, хотя внесением изменений в документацию об аукционе вполне мог предусмотреть изменения сроков исполнения муниципального контракта в сторону увеличения. При этом, заказчик, не предусмотрел в документации возможности изменить не более чем на десять процентов предусмотренный контрактом объем работ при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, предусмотренными контрактом. То есть, не предусмотрел в документации об аукционе, соответственно в муниципальном контракте возможность дополнительных объемов работ и и дополнительных сроков их исполнения. Таким образом, изменяя объемы работ и сроки их исполнения заказчик нарушил ч.5 ст. 9 Закона 94-ФЗ.
Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.32 КоАП РФ, образует сам факт изменение условий контракта на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков должностным лицом муниципального заказчика. Отсутствие вредных последствий в этом случае не имеет значение для наступления ответственности за данное правонарушение, поскольку по своему правовому характеру оно является формальным. Совершенное административное правонарушение посягает на установленный нормативными актами порядок размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, то есть наносит вред охраняемым Законом общественным отношениям, поэтому основания для освобождения Я. от ответственности в связи с малозначительностью правонарушения отсутствуют.
Время совершения административного правонарушения — 8 декабря 2010 года.
Место совершения административного правонарушения — Томская область Первомайский район с. Первомайское.
Должностное лицо, совершившее административное правонарушение — начальник Управления образования Первомайского района Я. (<...> г.р., уроженка <...> <...> района <...> области, проживающая по адресу <...> область, <...> район, <...>, ул. <...>, д. <...>, кв. <...>, паспорт серия <...> № <...>, выдан <...> <...>).
Событием административного правонарушения является заключение дополнительного соглашения №1 от 08.12.2010 к муниципальному контракту № 2 на выполнение работ по капитальному ремонту детского ясли-сада на 100 мест по ул.<...>, <...> в <...> <...> района <...> области в нарушение требований ч.5 ст.9 Закона № 94-ФЗ.
Состав административного правонарушения предусмотрен ч.2 ст.7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях — изменение условий контракта на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков.
Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.32 КоАП РФ, образует сам факт изменение условий контракта на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, предусмотренных законодательством в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, увеличение сроков исполнения контракта № от 08.11.2010 на выполнение работ по капитальному ремонту детского ясли-сада на 100 мест по ул.<...>, <...> в <...> <...> района <...> области (контракт исполнен 31.12.2010).
Обстоятельства, вынуждающие Я. действовать в состоянии крайней необходимости не установлены.
Обстоятельства, исключающие производство по делу № 03-09/16-10 не установлены.
Смягчающие обстоятельства (ст.4.2 КоАП РФ): к административной ответственности ранее не привлекалась.
Обстоятельства, отягчающие административную ответственность в соответствии со ст.4.3 КоАП РФ не установлены.
На основании установленного правонарушения ч.2 ст.7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, руководствуясь ст.ст. 2.4, 3.2, 23.66, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Назначить начальнику Управления образования Первомайского района Я. административное наказание, предусмотренное ч.2 ст.7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 20 000 (двадцати тысяч) рублей.