Постановление Томского УФАС России от 12.01.2010 г № Б/Н

О наложении штрафа по делу об административном правонарушении

Заместитель руководителя Управления ФАС по Томской области Бутенко Игорь Васильевич,
рассмотрев протокол и материалы дела № 02-09/196-09 об административном правонарушении, возбужденного в отношении Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» (юридический адрес: 630007, г. Новосибирск, ул. Советская, д. 5) по ст. 14.31 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации за нарушение п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установил:
ОАО «ТГК-11» в период с 01.01.2009 г. по 31.05.2009 г. совершило административное правонарушение, предусмотренное ст. 14.31 КоАП РФ, которое выразилось в следующем.
Управлением федеральной антимонопольной службы по Томской области было рассмотрено дело № 02-10/59-09 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения ОАО «ТГК-11» п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», согласно которой запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
В ходе рассмотрения дела № 02-10/59-09 Комиссией антимонопольного органа установлено, что на территории г. Томска ОАО «ТГК-11» был применен в отношении ТСЖ, ЖСК метод расчета количества тепловой энергии при отсутствии и(или) выходе из строя приборов учета тепловой энергии, не предусмотренный действующим законодательством для данной категории потребителей.
ОАО «ТГК-11» занимает на рынке снабжения тепловой энергией в горячей воде в географических границах Муниципального образования «г. Томск» доминирующее положение, следовательно, имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Согласно статье 2 Федерального закона от 14.04.1995г. № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» оплата электрической и тепловой энергии производится за фактически принятое потребителем количество электрической и тепловой энергии в соответствии с данными учета электрической и тепловой энергии, если иное не предусмотрено федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон.
Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ установлено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абонент и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета ее фактического потребления.
В соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 544 ГК РФ).
Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг , определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.
Аналогичная норма содержится в Правилах предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам», согласно пункта 8 которых, условия договора о приобретении ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающей организацией (ТГК-11) с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить вышеуказанным Правилам и иным нормативным правовым актам РФ.
Письмо Министерства Регионального развития РФ от 29.11.2007 № 21492-СК/07 «О заключении договоров исполнителей коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями» по данному вопросу разъясняет, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Так, в частности, условия договора ресурсоснабжения не должны противоречить пунктам 16-34 Правил, в части порядка расчета платы за потребленные в многоквартирном доме коммунальные ресурсы, периодичности внесения такой платы, например, равномерности оплаты потребленной тепловой энергии исходя из среднемесячных объемов потребления тепловой энергии за предыдущий год, а при отсутствии таких данных — по нормативам потребления и проведении 1 раз в год корректировки размера платы.
Подпунктом а пункта 17 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» предусмотрено, что в жилищном секторе потребителями услуг тепло-, водоснабжения в многоквартирных домах являются товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, управляющие организации, которые приобретают товары, услуги для предоставления их лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме или собственники помещений, в случае непосредственного управления таким домом последними.
Пунктом 28 Обзора законодательства и судебной практики Верховного суда РФ за четвертый квартал 2006 года разъясняется, что непосредственными потребителями тепловой энергии являются граждане, а ТСЖ и ЖСК (некоммерческие организации, объединение собственников) выполняют лишь роль посредника между гражданами и энергоснабжающей организацией.
В связи с этим, а также учитывая положения подпунктов 1 и 4 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ, в спорных правоотношений с ресурсоснабжающей организацией ТСЖ (ЖСК) и не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ, ЖСК, и соответствующие обязательства ТСЖ, ЖСК перед ОАО «ТГК-11», непосредственно оказывающей услуги теплоснабжения, не могут быть большими, чем в случае заключения последним прямого договоров с жильцами — членами ТСЖ, ЖСК.
Из анализа вышеуказанных норм, следует: что метод определения размера платы за отопление и горячее водоснабжение, при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета, закреплен в приложении № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. № 307. В отношениях с ТСЖ ресурсоснабжающей организацией при определении размера платы за коммунальные услуги (теплоснабжение, горячее водоснабжение) при отсутствии приборов учета тепловой энергии должен применяться метод расчета, предусмотренный п. 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам.
Таким образом, своими действиями ОАО «ТГК-11» допустило нарушение антимонопольного законодательства, предусмотренное п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции», согласно которой запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
По факту обнаруженного правонарушения в отношении ОАО «ТГК-11» было возбуждено дело об административном правонарушении (Определение о возбуждении производства по делу об административном № 02-09/196-09 и проведении административного расследования от 19.11.2009 г.), а 04.12.2009 г. специалистом-экспертом отдела контроля монополистической деятельности управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области Беловой М.Н. в отношении ОАО «ТГК-11» в отсутствие законного представителя юридического лица был составлен протокол об административном правонарушении по ст. 14.31 КоАП РФ.
Ответственность за злоупотребление лицом своим доминирующим положением на товарном рынке предусмотрена статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях: «Совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации».
При рассмотрении дела об административном правонарушении представитель ОАО «ТГК-11» Королева Е.Н., выступающая в качестве защитника, факт совершения административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ, не признала и пояснила, что в соответствии со ст.ст. 539, 544 ГК РФ обязанность по оплате фактически принятой энергии возложена на абонента, т.е. лицо, имеющее присоединенную сеть, обязанное соблюдать режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Согласно данным нормам признание лица абонентом (потребителем) связано с наличием у последнего энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования. Технически подача теплоресурсов в жилые и нежилые помещения, находящиеся в многоквартирном доме, возможна лишь по внутридомовым сетям, которые находятся в управлении исполнителя (ТСЖ, ЖСК, ЖК) в силу осуществления им функций управления. ТСЖ, ЖСК, ЖК выступают в отношениях с энергоснабжающей организацией в качестве абонента, вместе с тем, выполняя обязанности исполнителя коммунальных услуг для населения, проживающего в жилом доме. Также порядок расчета размера платы за поданный ресурсоснабжающей организацией в многоквартирный дом коммунальный ресурс должен быть согласован с исполнителем и указан в соответствии со статьей 544 ГК РФ в договоре ресурсоснабжения, заключаемого исполнителем (управляющей организацией, ТСЖ, ЖСК) с соответствующей ресурсоснабжающей организацией. В данном случае, в отсутствие иного предусмотренного законом расчетного способа, ОАО «ТГК-11» предлагает к согласованию в договоре расчетный способ, основанный на методике определения количества коммунальных ресурсов и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. № 105.
Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. В силу части 2 статьи 2.1. КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность.
У ОАО «ТГК-11» имелась реальная возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых статьей 14.31 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность: с 2006 года действуют Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.06.2006 № 307, в связи с чем теплоснабжающая организация не вправе устанавливать иной порядок расчета количества потребленной тепловой энергии, отличный от предусмотренного Правилами предоставления ком. услуг гражданам. А также, в письме от 29.11.2007 г. № 21492-СК/07 Минрегионразвития РФ — органа, уполномоченного давать разъяснения по применению Правил, указано, что договоры ресурсоснабжения не должны противоречить императивным нормам Правил, в том числе пунктам 16-34 Правил в части порядка расчета платы за потребленные в многоквартирном доме коммунальные ресурсы.
Материалами дела подтверждаются следующие конкретные действия ОАО «ТГК-11», повлекшие злоупотребление Обществом своим доминирующим положением и, как следствие, ущемление прав и интересов других лиц, такие как создание возможности получения незаконного дохода в результате применения метода расчета стоимости тепловой энергии для граждан-потребителей (формой управления многоквартирным домом которых является ТСЖ, ЖСК) при отсутствия приборов учета тепловой энергии, не соответствующего нормам, закрепленным Постановлением Правительства № 307 от 23.06.2006 г.
Злоупотребление ОАО «ТГК-11» своим доминирующим положением подтверждается в числе прочих следующими материалами дела:
- заявлениями Департамента ЖКХ Администрации г. Томска от 02.03.2009 г., ТСЖ «С.К.34» от 24.02.2009 г., ЖСК «Работник торговли» от 26.03.2009 г.;
- договорами на пользование тепловой энергией в горячей воде № 1992 от 01.09.2008 г.. 1491 от 01.11.2008 г., № 584 от 01.01.2009 г., 1004057 от 01.12.2007 г.;
- решение комиссии УФАС по Томской области по делу № 02-10/59-09 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «ТГК-11» от 20.07.2009 г.;
- справками по начислению количества тепловой энергии № 1 (ЖСК «Работник торговли»), № 2 (ТСЖ «Усова, 25в»), № 3 (ТСЖ «Буревестник»), № 4 (ТСЖ «С.К.34»).
- отзыв ОАО «ТГК-11» от 30.11.2009 г. на определение о возбуждении производства по делу об административном правонарушении № 02-09/196-09.
- аналитический отчет по определению доминирующего положения ОАО «ТГК-11».
Изучив материалы дела в совокупности, прихожу к выводу о наличии в действиях юридического лица — ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237, адрес: 630007, г. Новосибирск, ул. Советская, д. 5), состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ. В соответствии с указанной нормой совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).
Рассматриваемое правонарушение не может быть квалифицировано как малозначительное. В соответствии с п.п. 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 (в редакции от 20.11.2008) при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.
Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение положений о малозначительности должно быть мотивировано.
Рассматриваемое административное правонарушение представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям. С учетом этого и конкретных обстоятельств дело оно не может быть признано малозначительным.
Обстоятельством, смягчающим административную ответственность ОАО «ТГК-11» является факт совершения административного правонарушения впервые, отягчающих административную ответственность ОАО «ТГК-11» обстоятельств по делу не установлено. С учетом изложенного штраф должен быть назначен в минимальном размере, предусмотренном санкцией ст. 14.31 КоАП РФ.
Санкция статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).
Поскольку правонарушение совершено на рынке розничной реализации теплоэнергии населению (ТСЖ, ЖСК и т.д.), проживающему в многоквартирных домах, при отсутствии в последних приборов учета тепловой энергии, то за основу при расчете размера штрафа взята выручка ОАО «ТГК-11» непосредственно на данном товарном рынке.
При этом размер выручки определяется в соответствии со ст.ст. 248 – 249, 271 НК РФ.
В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ размер штрафа определяется в величине, кратной сумме выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году.
Согласно ч. 4 ст. 3.5 КоАП РФ размер административного штрафа, исчисляемого исходя из суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, не может превышать одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году.
Информация о ежемесячной выручке ОАО «ТТГК-11» получена из справки по выручке за 2008 г. по Томскому филиалу ОАО «ТГК-11».
Выручка нарушителя на соответствующем рынке составила 310 365 800 руб. без НДС. Совокупный размер выручки составил 16 199 141 000 руб. без НДС.
Размер штрафа составит 3 103 658 (Три миллиона сто три тысячи шестьсот пятьдесят восемь рублей).
Руководствуясь статьей 14.31, статьей 23.48, частью 1 статьи 29.9, статьей 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Признать юридическое лицо — ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237, адрес: 630007, г. Новосибирск, ул. Советская, д. 5), виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и применить к нему административное наказание в виде штрафа в сумме 3 103 658 (Три миллиона сто три тысячи шестьсот пятьдесят восемь рублей).
Административный штраф должен быть перечислен по следующим реквизитам:
Сумма штрафа зачисляется в бюджет бюджетной системы РФ по следующим реквизитам:
р/с 40101810900000010007
БИК 046902001
Банк получатель: ГРКЦ ГУ Банка России по Томской области г. Томск
Получатель: УФК по Томской области (Томское УФАС России).
КБК 161 1 16 02010 01 0000 140
ОКАТО 69401000000
Назначение платежа: оплата штрафа за нарушение антимонопольного законодательства согласно определения по делу № 02-09/196-09 от 12.01.2010 г.
В поле получатель указывается : ИНН 7019027633 / КПП 70701001 Томского УФАС России
Сведения об уплате суммы штрафа представить в УФАС по Томской области, в трехдневный срок после уплаты.
Согласно п. 1 ст.20.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный Кодексом об административных правонарушениях, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до 15 суток.
Согласно п.4 ст.32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет в орган, должностному лицу, вынесшим постановление.
Согласно п.5 ст.32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со срока, указанного в части 1 настоящей статьи, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, принимают решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25.
В соответствии со ст.31.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях постановление вступает в законную силу по истечении срока, установленного для обжалования.
Заместитель Руководителя управления
И.В.Бутенко