Решение Томского УФАС России от 22.04.2011 г № Б/Н

О нарушении ОАО «Томская энергосбытовая компания»

Резолютивная часть решения оглашена “ 11 ” апреля 2011 г.
В полном объеме решение изготовлено “ 22 ” апреля 2011 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области по рассмотрению дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства в составе:
председателя комиссии Бутенко Игоря Васильевича - заместителя руководителя управления- начальника отдела контроля монополистической деятельности;
членов комиссии:
Бердниковой Татьяны Николаевны - главного специалиста – эксперта отдела контроля монополистической деятельности,
Рыжковой Людмилы Михайловны - ведущего специалиста – эксперта отдела контроля монополистической деятельности,
при участии представителей ОАО «Томская энергосбытовая компания» В. от 01.01.2011 № 80, Ф. по доверенности от 01.01.2011 № 40, от ЗАО «Восточная инвестиционная газовая компания» Ж. по доверенности от 28.12.2010 б/№,
рассмотрев дело № 02-10/38-11 о нарушении ОАО «Томская энергосбытовая компания» (636034, г.Томск, ул.Котовского, 19) п. 3 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В Томское УФАС поступило заявление от ЗАО «Восточная Инвестиционная Газовая Компания» о том, что между ЗАО «Восточная Инвестиционная Газовая Компания» (далее ЗАО «ВИГК», Общество) и ОАО «Томская энергосбытовая компания» (далее ОАО «ТЭСК») заключен договор энергоснабжения от 01.10.2006 № 53 (далее по тексту - договор). По условиям данного договора ЗАО «ВИГК» приняло на себя обязательства производить оплату за потребленную электрическую энергию, обязательствам Общества корреспондируют встречные обязательства ОАО «Томская энергосбытовая компания» осуществлять энергоснабжение объектов ЗАО «ВИГК» (котельные, скважины). Условия договора по оплате потребленной электроэнергии определены на основании действующих на момент заключения договора Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 №530. Так, согласно пункта 5.8. договора (в редакции протокола согласования) оплата за потребленную электроэнергию производится ежемесячно в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным. 13.12.2010 ЗАО «ВИГК» получило от ОАО «ТЭСК» Дополнительное соглашение к договору № 53 от 01.10.2006 (сопроводительное письмо от 09.12.2010 №ЦОI1104). Данным Дополнительным соглашением ОАО «ТЭСК» изменяло порядок расчетов за электрическую энергию, а именно, предусматривались авансовые платежи:
- 30% стоимости договорного объема электроэнергии, оплачивается в срок до 10-го числа текущего месяца;
- 40% стоимости договорного объема электроэнергии - в срок до 25-го числа текущего месяца;
-окончательный расчет за электроэнергию, потребленную за месяц, производится в срок до 18-го числа месяца, следующего за расчетным.
ЗАО «ВИГК» не подписало Дополнительное соглашение от 07.12.2010 к договору энергоснабжения №53 от 01.10.2006, так как изменение условий о порядке оплаты для ЗАО «ВИГК» является крайне невыгодным. ЗАО «ВИГК» является предприятием, основным видом деятельности которого является оказание жилищно-коммунальных услуг на территории г. Томска, Томского района, Томской области, в связи с этим не имеет финансовой возможности производить оплату электрической энергии авансовыми платежами, так как потребители производят оплату за коммунальные услуги ежемесячно до 10 числа месяца, следующего за расчетным. В соответствии со статьей 155 Жилищного Кодекса РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за отчетным, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом. ОАО «ТЭСК» в качестве основания для изменения условий договора №53 от 01.1 0.2006 относительно порядка оплаты ссылается на положения постановление Правительства РФ от 17.10.2009 N 816 (ред. от 27.12.2010) "О внесении изменений в акты Правительства Российской Федерации в части совершенствования порядка расчетов за электрическую энергию (мощность), тепловую энергию и природный газ" (далее постановление Правительства РФ от 17.10.2009г. № 816).
Указанным постановлением Правительства РФ вносятся изменения в постановление Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (ред. от 31.12.2010) "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".
Однако, в соответствии с пунктом 2 статьи 422 ГК РФ, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Постановление Правительства РФ №816 от 17.10.2009г. вступает в силу по истечении месяца с момента его официального опубликования и не распространяет свое действие на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Таким образом, ЗАО «ВИГК» считает для себя экономически нецелесообразным подписание Дополнительного соглашения от 07.12.2010 к договору энергоснабжения №53 от 01.10.2006г.
Довод ОАО «Томская энергосбытовая компания» о необходимости приведения условий договора №53 от 01.10.2006 в соответствии с положениями постановления Правительства РФ №530 от 31.08.2006 (в ред. 27.11.2010) ЗАО «ВИГК» считает несостоятельным, как не соответствующий пункту 2 статьи 422 ГК РФ.
В связи с тем, что ЗАО «ВИГК» отказалось подписывать Дополнительное соглашение от 07.12.2010, ОАО «ТЭСК» 29.12.2010 направило в адрес ЗАО «ВИГК» уведомление о расторжении договора и приложило проект договора на 2011 год, в котором содержится условие об авансовых платежах. В одностороннем уведомлении о перезаключении договора ОАО «ТЭСК» не содержит информации, послужившей основанием для расторжения договора. Из текста письма от 29.12.2010 №ЦО/1180 явно следует заинтересованность и намерение ОАО «ТЭСК» в продолжение договорных отношений с ЗАО «ВИГК». ЗАО «ВИГК» считает, что основной целью расторжения договора энергоснабжения №53 от 01.l0.2006 являлось навязывание ОАО «ТЭСК» невыгодных для общества условий договора - авансовых платежей. ЗАО «ВИГК» не имеет финансовой возможности производить оплату путем оплаты финансовых платежей, так как поступление денежных средств напрямую зависит от оплаты потребителей за коммунальные услуги. Таким образом, включение данного условия приведет к необоснованным санкциям за ненадлежащее исполнение обязательств.
Действия ОАО «ТЭСК» можно квалифицировать как действия, которые могут привести к ущемлению интересов хозяйствующего субъекта, поскольку Общество, используя свое доминирующее положение на рынке поставки электрической энергии, ущемляет интересы ЗАО «ВИГК» путем выставления уведомлений о расторжении договора и направления нового договора с невыгодными для ЗАО «ВИГК» условиями.
На основании вышеизложенного, ЗАО ВИГК» просит признать ОАО «Томская энергосбытовая компания» нарушившим положения ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.
В заседание Комиссии представитель ЗАО «ВИГК» дал дополнительные пояснения и уточнил требования ЗАО «ВИГК», которые выразились в следующем: «ЗАО «ВИГК» не подписало Дополнительное соглашение от 07.12.2010 к договору энергоснабжения № 53 от 01.10.2006, так как п.8.1.вышеуказанного договора гласит: «В целях приведения действующего договора в соответствие с новыми нормами Гарантирующий поставщик в течении 1 месяца с момента вступления в силу нормативных правовых актов направляет Покупателю уведомление об изменении условий договора». Срок установленный в п. 8.1 вышеуказанного договора является пресекательным.
Постановление Правительства РФ от 17.10.2009г. № 816, изменяющее порядок оплаты вступило в законную силу в течении месяца со дня его официального опубликования. Данное постановление было официально опубликовано в "Собрании законодательства РФ" 26.10.2009, N 43, ст. 5066., и соответственно вступило в законную силу 26.11.2009 года, соответственно в силу п.8.1. вышеуказанного договора ОАО «Томская энергосбытовая компания» лишь в срок до 26.12.2009 года могло предложить изменить пункт 5.8. договора, определяющего порядок оплаты электроэнергии, изложив его в соответствии с новой редакцией Правил. Однако ОАО «ТЭСК» обратилось с данным предложением к ЗАО «ВИГК» лишь через год, а именно 09.12.2010 года, пропуск пресекательного срока, установленного в п. 8.1 договора и стало причиной отказа ЗАО «ВИГК» в заключении Дополнительного соглашения от 09.12.2010.
29.12.2010 года ЗАО «ВИГК» было получено уведомление, в котором ОАО «ТЭСК», воспользовавшись своим правом, отказывается от пролонгации вышеуказанного договора на следующий год. Однако, согласно ст. 10 ГК РФ, не допускается действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а так же злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующем положением.
ОАО «Томская энергосбытовая компания» в качестве основания отказа в пролонгации вышеуказанного договора ссылается на желание привести отношения относительно порядка оплаты в соответствие с постановлением Правительства РФ от 17.10.2009г. № 816.
По мнению представителя ЗАО «ВИГК» отказ ОАО «Томская энергосбытовая компания» от пролонгации договора в части возможности применения порядка оплаты, который действовал при заключении договора № 53 от 01.10.2006, данного п. 2 статьи 422 ГК РФ, ущемляет интересы ЗАО «ВИГК» и нарушает требования ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции».
В заседание Комиссии представитель ОАО «ТЭСК» пояснил, что между ОАО «Томская энергосбытовая компания» (Гарантирующий поставщик) и ЗАО «ВИГК» (Покупатель) заключен договор энергоснабжения № 53 от 01.10.2006 (далее договор), согласно которому Гарантирующий поставщик поставляет электроэнергию на объекты ЗАО «ВИГК», а Покупатель обязан оплачивать ее в порядке, установленном договором.
Согласно п.5.8. договора (в редакции протокола согласования разногласий) оплата за потребленную электроэнергию производится Покупателем ежемесячно до 10 числа месяца, следующего за расчетным.
Условия договора по оплате электроэнергии определены согласно действующей на момент его заключения редакции Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530 (далее по тексту - Правила).
В договоре стороны предусмотрели условие о том, что в случае принятия после заключения договора нормативных актов, устанавливающих иные правила деятельности гарантирующих поставщиков, установленные такими документами нормы обязательны для сторон с момента их вступления в силу (пункт 8.1. договора).
В связи с вступлением в силу постановления Правительства РФ от 17.09.2009г. № 816, которым внесены изменения в порядок оплаты электроэнергии, изложенный в Правилах, 09.12.2010 в адрес ЗАО «ВИГК» был направлен проект дополнительного соглашения к договору энергоснабжения № 53 от 01.10.2006. Дополнительным соглашением ОАО «ТЭСК» предложило ЗАО «ВИГК» изменить пункт 5.8. договора, определяющий порядок оплаты электроэнергии, изложив его в соответствии с новой редакцией Правил.
Статья 450 ГК РФ дает право сторонам по договору внести изменения в договор по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, иными законами или договором. Поэтому предложение ОАО «ТЭСК» о внесении изменений в договор не является нарушением законодательства и не может расцениваться как злоупотребление доминирующим положением.
Так как ЗАО «ВИГК» подписать предложенное дополнительное соглашение отказалось, в дальнейшем стороны руководствовались прежними условиями договора.
Согласно пункту 9.1. договора энергоснабжения № 53 от 01.1 0.2006 договор действует до 31 декабря 2006 и считается ежегодно продленным по 31 декабря каждого следующего года, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его расторжении, изменении или о заключении нового договора. Это условие договора соответствует требованиям ст. 540 ГК РФ.
На основании пункта 9.1 договора и в связи с необходимостью приведения условий договора в соответствие с изменившимся законодательством, 29.12.2010 ЗАО «ВИГК» были направлены уведомление об отказе от пролонгации на следующий год договора № 53 от 01.10.2006 и проект нового договора.
Порядок оплаты электроэнергии в проекте нового договора изложен в соответствии с постановлением Правительства РФ № 816 от 17.09.2009, а именно:
- 30% стоимости договорного объема электроэнергии оплачивается в срок до 10-го числа текущего месяца;
- 40% стоимости договорного объема электроэнергии - в срок до 25-го числа текущего месяца;
- окончательный расчет за электроэнергию, потребленную за месяц, - в срок до 18 -го числа месяца, следующего за расчетным.
ЗАО «ВИГК» подписало проект договора с протоколом разногласий, в котором разногласия по порядку оплаты электроэнергии отсутствуют.
Статья 445 ГК РФ предусматривает порядок согласования условий публичного договора, в том числе право контрагента обязанной стороны обратиться в суд в случае отклонения его протокола разногласий. Однако ЗАО «ВИГК» не только не воспользовалось предоставленным ему правом, но и полностью приняло предложенный ей порядок расчетов за электроэнергию в редакции гарантирующего поставщика.
В дальнейшем ЗАО «ВИГК» отказалось от согласования условий нового договора, поэтому в настоящее время, несмотря на то, что действие договора энергоснабжения № 53 от 01.10.2006 прекратилось 31.12.2010, стороны в силу п.3 ст.540 ГК РФ в своих отношениях руководствуются условиями данного договора.
Представитель ОАО «ТЭСК» поясняет, что в действиях ОАО «ТЭСК» по предложению внести изменения в договор № 53 от 01.10.2006, а впоследствии по предложению заключить с 2011 года новый договор не содержится нарушений антимонопольного законодательства, так как право стороны по договору предложить второй стороне внести изменения в договор, либо заключить новый договор, предусмотрено ст.ст. 450, 540 ГК РФ. Соответственно, действия лица, осуществляемые в рамках закона, не могут рассматриваться как действия, ущемляющие интересы другой стороны.
Условия по оплате электроэнергии, предлагаемые ОАО «ТЭСК», соответствуют закону. Пункт 70 Правил не содержит исключения по порядку оплаты электроэнергии для предприятий, оказывающих жилищно-коммунальные услуги (за исключением исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению). Ссылка ЗАО «ВИГК» на отсутствие финансовой возможности производить промежуточные платежи в связи с оплатой населением поставляемой ЗАО «ВИГК» тепловой энергии в месяце, следующим за расчетным, не может быть основанием для установления для ЗАО «ВИГК» особого порядка оплаты электроэнергии, отличного от порядка, предусмотренного законодательством. Предложение условий договора, соответствующих действующему законодательству, не может являться ущемлением интересов хозяйствующего субъекта.
По мнению представителя ОАО «ТЭСК» действия ОАО «ТЭСК» не привели к нарушению запретов, установленных ч. l ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренцию», следовательно, злоупотребление доминирующим положением со стороны ОАО «Томская энергосбытовая компания» отсутствует.
Комиссией установлено, что приказом Томского УФАС России от 30.10.2009 № 252/70 ОАО «Томская энергосбытовая компания» внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определённого товара более 35% по услуге купля-продажа электрической энергии с долей более 50% в географических границах г. Томска и Томского района, за исключением электрических сетей ООО «Горсети», т.е. ОАО «ТЭСК» на указанном рынке занимает доминирующее положение.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Между ОАО «Томская энергосбытовая компания» (Гарантирующий поставщик) и ЗАО «ВИГК» (Покупатель) заключен договор энергоснабжения № 53 от 01.10.2006 (далее договор), согласно которому Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технического регламента и иным обязательным требованиям, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии Покупателя, а Покупатель обязуется принимать, оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, а также производить другие платежи в сроки и на условиях, предусмотренных указанным договором.
Протоколом согласования разногласий к договору Стороны согласовали п. 5.8 договора, который подписан ими в следующей редакции: «Оплата за электрическую энергию (мощность) производится Покупателем ежемесячно до 10-го числа месяца, следующего за расчетным».
В связи с вступлением в силу постановления Правительства РФ от 17.09.2009 № 816 (ред. от 27.12.2010) "О внесении изменений в акты Правительства Российской Федерации в части совершенствования порядка расчетов за электрическую энергию (мощность), тепловую энергию и природный газ", согласно которому покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 настоящих Правил) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:
30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;
40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;
фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц, в адрес ЗАО «ВИГК» был направлен проект дополнительного соглашения к договору энергоснабжения № 53 от 01.10.2006.
Дополнительным соглашением ОАО «ТЭСК» предложило ЗАО «ВИГК» изменить пункт 5.8. договора, определяющий порядок оплаты электроэнергии, изложив его в соответствии с новой редакцией Правил.
ЗАО «ВИГК» не подписало Дополнительное соглашение, как уточнил в заседании комиссии представитель ЗАО «ВИГК» по причине того, что ОАО «ТЭСК» направило Дополнительное соглашение об изменении п. 5.8 договора лишь 09.12.2010, т.е. через год с момента вступления в законную силу постановления Правительства РФ от 17.10.2009 № 816, тем самым ОАО «ТЭСК» был пропущен срок, установленный п. 8.1. договора, согласно которому, в случае принятия после заключения договора законов и (или) нормативных актов, устанавливающих иные правила исполнения публичных договоров или содержащих иные правила деятельности Гарантирующего поставщика, то установленные такими документами новые нормы обязательны для сторон с момента их вступления в силу, если самими нормативными правовыми актами не установлен иной срок. В целях приведения действующего договора в соответствие с новыми нормами Гарантирующий поставщик в течение 1 месяца с момента вступления в силу нормативных правовых актов направляет Покупателю уведомление об изменении условий договора.
Направление ОАО «ТЭСК» Дополнительного соглашения не в месячный срок, как это согласовано сторонами в договоре, оценивается комиссией, как упущение ОАО «ТЭСК» своей выгоды, поэтому комиссия не может признать описанное действие ОАО «ТЭСК», как злоупотребление доминирующим положением.
Позиция представителя ЗАО «ВИГК» о том, что отказ ОАО «ТЭСК» от пролонгации договора ущемляет интересы ЗАО «ВИГК», комиссией не поддерживается, так как согласно пункту 9.1. договора энергоснабжения № 53 от 01.10.2006 договор действует до 31 декабря 2006 и считается ежегодно продленным на тех же условиях по 31 декабря следующего года, если до окончания срока его действия не последует заявление одной из сторон о расторжении настоящего договора.
В соответствии с указанным пунктом договора ОАО «ТЭСК» направило в адрес ЗАО «ВГИК» уведомление от 29.12.2010 № ЦО/1180 о расторжении договора и проект нового договора энергоснабжения от 01.01.2011 № 0053, пункт 5.8 которого определяет порядок оплаты электроэнергии в соответствии с новой редакцией Правил.
Согласно протоколу разногласий № 1 от 01.01.2011 к договору энергоснабжения от 01.01.2011 № 0053, подписанному ЗАО «ВИГК», у ЗАО «ВИГК» нет возражений по п. 5.8 проекта договора энергоснабжения от 01.01.2011 № 0053.
Комиссия, изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей ЗАО «Восточная Инвестиционная Газовая Компания» и ОАО «Томская энергосбытовая компания» делает вывод о том, что действия ОАО «Томская энергосбытовая компания», выразившиеся в отказе от пролонгации договора энергоснабжения № 53 от 01.10.2006, расторжении указанного договора и направлении проекта договора энергоснабжения от 01.01.2011 № 0053, соответствуют постановлению Правительства РФ от 17.09.2009 № 816 (ред. от 27.12.2010) "О внесении изменений в акты Правительства Российской Федерации в части совершенствования порядка расчетов за электрическую энергию (мощность), тепловую энергию и природный газ" и условиям договора энергоснабжения № 53 от 01.10.2006, поэтому действия ОАО «Томская энергосбытовая компания» не могут быть квалифицированы как злоупотребление доминирующим положением.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, статьей 48 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ “О защите конкуренции”,
Решила:
производство по делу № 02-10/38-11, возбужденному в отношении ОАО «Томская энергосбытовая компания» по признакам нарушения п. 3 ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции» прекратить, в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях.
Председатель Комиссии
Бутенко И.В.
Члены Комиссии:
Бердникова Т.Н.
Рыжкова Л.М.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или в арбитражный суд.