Решение Томского УФАС России от 21.01.2011 г № Б/Н
В отношении ЗАО «Издатель»
Комиссия Томского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии В.И.Шевченко — руководитель Томского УФАС России;
члены Комиссии: Е.П. Фоминых – начальник отдела контроля рекламы, недобросовестной конкуренции и адвокатирования, Е.В. Чуклина - старший специалист 2 разряда отдела контроля рекламы недобросовестной и адвокатирования,
рассмотрев дело №06-11/98-10, возбужденное в отношении ЗАО «Издатель» (далее также – общество, рекламораспространитель), Ш. (рекламодатель) по признакам нарушения п.1 ст.7 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», допущенного при распространении рекламы интимных услуг (проституции) в печатном издании «Реклама» №42(926) от 23.10.2010 г.,
в присутствии законного представителя Закрытого акционерного общества «Издатель» - генерального директора П. и Ш.,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области поступила информация от Милиции общественной безопасности УВД по Томской области (вх.№7-7/7506 от 08.11.2010 г.) о том, что в ходе профилактических мероприятий по пресечению проституции на территории г. Томска сотрудниками УВД по ТО было выявлено привлечение внимания к услугам проституток посредством распространенного в газете «Реклама» №42(926) от 23.10.2010 г. объявления с указанием телефонного номера 204-111.
При рассмотрении поступившей информации Томским УФАС России установлено размещение в указанном номере газеты «Реклама» на странице 62 в разделе «частные объявления» в рубрике «досуг» объявления следующего содержания: «204-111». Также установлено, что указанное объявление не сопровождается размещением какого-либо изображения, объявления в указанной рубрике кроме указания номеров телефонов не содержат никакого текста.
В адрес МОБ УВД по Томской области Управлением ФАС России 22.11.2010 г. направлен запрос (исх.№ЕФ/5125) документов, подтверждающих факт нарушения ст.6.11 КоАП РФ посредством использования публикации указанного номера телефона в газете «Реклама». Согласно поступившим в ответ на указанный запрос документам установлено, что телефонный номер 204-111 принадлежит Шевцовой Н.Н., на указанный номер поступают заказы о вызове девушек с целью оказания интимных услуг, 23.10.2010 г. после заказа девушек по указанному номеру к административной ответственности за нарушение ст.6.11 КоАП РФ привлечены К., К., Е.
В объяснении сотрудникам милиции от 23.10.2010 Ш. пояснила, что на жизнь зарабатывает проституцией. Стоимость услуг от 1000 до 1200 рублей за час, заказы принимает по телефону 204-111. Рекламу интимных услуг давала в газету «Реклама», при этом указывала три номера телефона: 204-111, 218-111, третий не помнит. Объяснениями К., К., Е. подтверждался факт использования телефона 204-111, опубликованного в газете «Реклама» с целью оказания интимных услуг.
В адрес ЗАО «Издатель» 22.11.2010 г. направлен запрос (исх.ЕФ/5123) информации о подателе указанного объявления. Согласно полученному ответу (вх.№6512 от 07.12.2010) подателем объявления является Ш., объявление размещено на основании договора от 01.09.2010 г., п.7 которого предусматривает, что заказчик гарантирует: объявление не связано с предпринимательской деятельностью, а также не содержит информации о деятельности, запрещенной действующим законодательством. Согласно указанному договору размещены объявления следующего содержания: «204-111», «218-111», «211-494». Кроме того, в соответствии с гарантийной распиской Ш. от 17.06.2010 при размещении объявления в газету «Реклама» гарантировала, что объявления не связаны с предпринимательской деятельностью, а также не содержат информации о деятельности, запрещенной действующим законодательством. Указанной распиской также подтверждается, что Ш. предупреждена о требованиях п.1 ст.7 ФЗ «О рекламе».
В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации проституция запрещена. Согласно п.1 ст.7 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.
Таким образом, рекламное объявление «204-111», распространенное в рубрике «досуг» в печатном издании «Реклама» №42(926) от 23.10.2010 г., нарушает требования п.1 ст.7 ФЗ «О рекламе» и в силу п.4 ст.3 ФЗ «О рекламе» являются ненадлежащими.
В письменном отзыве на определение о возбуждении дела ЗАО «Издатель», в частности, пояснило следующее.
Указанное объявление принималось менеджерами рекламного агентства в качестве частного объявления, не связанного с предпринимательской деятельностью, что подтверждается п.7 договора от 01.09.2010, заключенного с подателем объявления Ш. Если Томским УФАС России совместно с УВД по ТО установлено, что указанным объявлением привлекается внимание к услугам проституток, то ЗАО «Издатель» готово в добровольном порядке устранить нарушение рекламного законодательства.
На рассмотрении дела 23 декабря 2010г. представитель ЗАО «Издатель» подтвердил доводы, изложенные в отзыве на определение о возбуждении производства по делу. Отвечая на вопросы комиссии, П. пояснил, что в газете «Реклама» отсутствует рубрика «Знакомства», договор с Ш. заключался не ЗАО «Издатель», а его агентом – ООО «Агентство Рекламный дайджест», непосредственно осуществляющий поиск клиентов, рекламораспространителем является ЗАО «Издатель».
Рекламодателем письменный отзыв не предоставлялся.
При рассмотрении дела Ш. пояснила, что объявление ею размещалось в газете «Реклама» с целью знакомств с мужчинами в рубрике «знакомства». Пояснения, данные ею ранее сотрудникам милицию, были взяты под давлением, а именно, в присутствии вооруженных автоматами милиционеров. О требованиях рекламного законодательства Ш. была предупреждена при подаче объявления, в других изданиях объявления не размещала. Три телефонных номера в объявлениях в газете «Реклама» размещены ею с одинаковой целью.
Комиссия Томского УФАС России, заслушав пояснения представителя ЗАО «Издатель» П., рекламодателя Ш., изучив материалы дела, установила следующее.
Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» в п.1 ст.3 определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.
Комиссия Томского УФАС России пришла к выводу, что объявление «201-111», распространенное в печатном издании «Реклама» №42(926) от 23.10.2010 г., является рекламой, поскольку соответствуют вышеуказанному определению понятия «реклама».
В соответствии с п.2 ст.3 Закона «О рекламе» объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Рассмотренное объявление направлено на привлечение внимания к услугам проституток, т.е. является рекламой указанных услуг, что подтверждается объяснениями Ш. от 23.10.2010, К., К., Е., рапортами должностных лиц УВД по ТО, постановлениями о привлечении к административной ответственности по ст.6.11 КоАП РФ К., К., Е.
Вместе с тем, комиссия Томского УФАС России пришла к выводу, что в указанной рекламе о характере услуг свидетельствует лишь наименование рубрики, т.е. отсутствует часть существенной информации о рекламируемой услуге, чем нарушаются требования ч.7 ст.5 ФЗ «О рекламе», согласно которой не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
В соответствии с п.6 ч.2 ст.2 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» указанный закон не распространяется на объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.
Вместе с тем в силу ч.4 ст.38 ФЗ «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с ч.1 ст.14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Из системного толкования вышеприведенных норм следует, что действующее законодательство допускает участие в правоотношениях в сфере рекламы в качестве рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя граждан (физическое лицо). В случае нарушения таким лицом законодательства о рекламе предусмотрена административная ответственность в соответствии с ч.1 ст.14.3 КоАП РФ. Соответственно, сам факт подачи объявления физическим лицом не означает, что на такое объявление не распространяются требования ФЗ «О рекламе.
В соответствии с ч.6 ст.38 Закона «О рекламе», ответственность за нарушение п.7 ст.5 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель.
К административным правонарушениям, связанным с проституцией относятся: неисполнение родителями или законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних (ст.5.35 КоАП РФ); занятие проституцией (ст.6.11 КоАП РФ); получение дохода от занятия проституцией, если этот доход связан с занятием другого лица проституцией (ст.6.12 КоАП РФ).
Таким образом, в КоАП РФ содержатся отдельные нормы, направленные на запрет услуг проституток.
Уголовным законодательством установлены следующие запреты в сфере общественной нравственности: 1) вовлечение в занятие проституцией (ст.240 УК РФ); 2) организация занятия проституцией (ст.241 УК РФ).
Из перечисленных норм следует, занятие проституцией запрещено законом и за нарушение запрета предусмотрена административная, а в отдельных случаях уголовная ответственность.
Согласно п.1 ст.7 Закона «О рекламе» не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации. Таким образом, Комиссия пришла к выводу, что в данной рекламе нарушены требования ч.1 ст.7 Закона «О рекламе».
В соответствии с ч.6 и ч.7 ст.38 Закона «О рекламе», ответственность за нарушение ч.1 ст.7 Закона «О рекламе» несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Из материалов дела следует, что ЗАО «Издатель» воспользовался ст.13 ФЗ «О рекламе» и запросил у рекламодателя информацию о законности содержания объявления с целью соблюдения рекламного законодательства при распространении рекламы.
В соответствии с п.7 ст.3 Закона «О рекламе» рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Согласно пояснениям представителя ЗАО «Издатель» и материалам дела рекламораспространителем является ЗАО «Издатель».
Таким образом, реклама услуг проституток - «204-111», распространенная в печатном издании «Реклама» №42(926) от 23.10.2010 г. нарушает требования ч.7 ст.5 и п.1 ст.7 ФЗ «О рекламе».
В соответствии с п.4 ст.3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Согласно ч.4 ст.38 Федерального закона «О рекламе» нарушение рекламораспространителем законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь п.1 ч.2 ст.33 и ч.1 ст.36 Федерального закона «О рекламе», и в соответствии с пунктами 37-43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу «204-111», размещенную Ш. в печатном издании «Реклама» №42(926) от 23.10.2010 г., нарушающую требования ч.7 ст.5 и п.1 ст.7 Федерального закона «О рекламе», ненадлежащей.
2.Выдать ЗАО «Издатель» предписание об устранении допущенных нарушении законодательства о рекламе в рекламе «204-111».
3.Выдать Ш. предписание об устранении допущенных нарушений законодательства о рекламе в рекламе «204-111».
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Томского УФАС России для рассмотрения в соответствии с ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.
1 Решение изготовлено в полном объеме 21 января 2011 года.
В соответствии со ст.37 Федерального закона «О рекламе» решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания.
Приложения
2011-01-21 Приложение к Решению от 21 января 2011 года № Б/Н Предписание
2011-01-21 Приложение к Решению от 21 января 2011 года № Б/Н Предписание