Решение Томского УФАС России от 21.05.2010 г № 06-11/24-10
О рассмотрении дел по признакам нарушения законодательства о рекламе
Комиссия Томского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии В.И.Шевченко - руководитель Томского УФАС России;
члены Комиссии: Н.В.Базарова - ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы, недобросовестной конкуренции и адвокатирования; А.Д.Рылов - специалист-эксперт отдела государственных закупок и земельных отношений; Т.Д.Максимова - старший специалист 2 разряда, отдела контроля рекламы недобросовестной и адвокатирования,
рассмотрев дело N 06-11/24-10, возбужденное в отношении ООО "И "В" (далее также - общество) по признакам нарушения п. 1 ст. 7 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", допущенного при распространении рекламы интимных услуг (проституток) в печатном издании "К" N <...> от 18 января 2010 г.,
в присутствии:
в присутствии представителей заявителя - от Комитета по местному самоуправлению администрации г. Томска С. на основании доверенности N 1478 от 22 апреля 2010;
в отсутствие представителей заинтересованных лиц - от Милиции общественной безопасности УВД по Томской области;
представителей ООО "И "В" - Е. на основании доверенности б/н от 16 апреля 2010 г., А. на основании доверенности б/н от 16 апреля 2010 г., установила:
26.01.2010 (вх. N 386) в Томское УФАС России поступило обращение комитета по местному самоуправлению администрации города Томска об обеспечении недопустимости рекламы проституции в томских СМИ. К обращению приложена резолюция круглого стола "Реклама проституции как фактор растления молодежи" от 06.11.2009, в котором указывалось на факты распространения рекламы проституции в печатном издании "А".
В своем обращении комитет по местному самоуправлению администрации города Томска указывает следующее:
Указом Президента Российской Федерации от 09.10.2007 утверждена Концепция демографической политики Российской Федерации, имеющая важное государственное и гражданское значение в борьбе демографическим кризисом в России, для сферы репродукции человека, отношения полов, семьи. Под защиту Концепции попадают и женщины репродуктивного возраста (от 14 лет).
Томск - студенческий город. Согласно социологическому опросу, проведенному среди студентов томских вузов города Томска, имеются факты занятия проституцией (для заработка или за "сдачу экзамена"). Проституцией занимаются женщины в возрасте от 16 - 24 лет. Это женщины репродуктивного возраста.
Опрос среди томских студентов показал, что 61% из них получают информацию о сексуальных услугах в г. Томске через Интернет, еще 37% - СМИ (газеты "И", "Р", "В", "АЗ"; журналы "Н", "А", "АV", "АТ"), 24% - от своих знакомых, 17% - из объявлений на столбах, домах, остановках, общежитиях. Второе место по степени распространения рекламы сексуальных услуг в городе Томске, по мнению опрошенных, занимают газеты, из которых 41,6% респондентов получают данную информацию.
По данным медиков, занятие проституцией в репродуктивном возрасте наносит непоправимый вред здоровью будущих матерей. Проституция угрожает не только нравственности, но и демографии и здоровью нации, так как ведет к нарушению репродуктивной функции, прерыванию беременности и бесплодию у женщин, приводит к широкому распространению опасных инфекций, полученных половым путем.
Комитет по местному самоуправлению администрации города Томска считает, что решение вопросов противодействия проституции, профилактики асоциальных явлений в молодежной среде может быть решено только комплексно, при усиленном внимании органов власти всех уровней, ректорского корпуса, общественных организаций, средств массовой информации.
При рассмотрении указанного обращения Управлением были направлены поступившие материалы в УВД по Томской области для проведения проверки (исх. N ЕФ/302 от 29.01.2010). Согласно полученному ответу (вх. N 1624 от 01.04.2010) проведенной Милицией общественной безопасности УВД по ТО проверкой установлено, что по телефонным номерам <...> и <...>, опубликованных в издании "К" N <...> от 18 января 2010 г., предлагаются услуги проституток.
Согласно письму Милиции общественной безопасности УВД по Томской области от 27.04.2010 выявлено, что в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010 размещена реклама проституции по телефону <...>. В верхней части страницы <...> печатного издания "К" N <...> от 18.01.2010 размещена реклама с изображением полуобнаженной женщины с надписью "NIRVANA <...>".
В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации проституция запрещена. Согласно п. 1 ст. 7 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.
Таким образом, рекламное объявление "<...> Райское наслаждение <...>" и "<...> Ваше желание - наши движения <...>", распространенное в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010, содержит признаки нарушения п. 1 ст. 7 ФЗ "О рекламе" и в силу п. 4 ст. 3 ФЗ "О рекламе" может являться ненадлежащей.
В письменном отзыве на определение о возбуждении дела ООО "И "В" по признакам нарушения законодательства о рекламе, в частности нарушения п. 1 ст. 7 ФЗ "О рекламе", пояснило следующее.
Согласно п. 1 ст. 7 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.
При размещении в издании "К" N <...> от 18.01.2010 указанных рекламных объявлений руководство и сотрудники ООО "И "В" не могли заведомо осознавать, что рекламируется товар (работы, услуги), производство и (или) реализация которого запрещены законодательством Российской Федерации, в связи с тем, что из содержания объявлений нельзя однозначно установить характер предлагаемого товара, работ или услуг.
22.04.2009 рекламодатель, обращаясь в редакцию газеты "К" для размещения объявления "<...> Райское наслаждение <...>", представил уже готовый макет рекламного объявления, после чего менеджер по рекламе В. самостоятельно, в присутствии рекламодателя, оформила бланк-заказ и приняла расчет путем внесения денежных средств в кассу редакции с представлением рекламодателю как товарного, так и кассового чека. 17.11.2009 рекламодатель представил заказ с готовым макетом следующего содержания "<...> ваше желание - наши движения <...>", который был оформлен и оплачен таким же образом.
В целях соблюдения законодательства РФ о рекламе и во избежание размещения в газете рекламных объявлений, запрещенных законодательством, руководствуясь ст. 13 Федерального закона "О рекламе", сотрудниками Общества, а именно директором по рекламе К. и В., были составлены акты о проведении телефонных разговоров, согласно которым абонент по указанным в объявлениях номерам сообщал, что по данным объявлениям предоставляются услуги как простого, так и эротического массажа и различного рода стриптиза.
О факте использования номера телефона, размещенного в указанных рекламных объявлениях, при оказании запрещенных действующим законодательством услуг стало известно после ознакомления с Определением о возбуждении производства делу по признакам нарушения законодательства о рекламе, в котором содержатся сведения о результатах проведенной Милицией общественной безопасности УВД по ТО проверки; после чего ООО "И "В" сняло с публикации названные объявления.
Представители ООО "И "В" представили акт о проведении телефонного разговора от 24.04.2009 о нижеследующем:
В целях соблюдения законодательства РФ о рекламе и во избежание размещения в газете "К" рекламных объявлений, запрещенных законодательством, директором по рекламе К. и менеджером В. в присутствии третьего лица П. составлен акт.
В помещении редакции газеты по адресу: <...>, К. совершила телефонные звонки по следующим номерам, указанным в рекламных макетах: "<...> Райское наслаждение <...>"; "<...>"; "<...>"; "<...>", и, представившись редакцией газеты "К", спросила, какие услуги предлагаются абонентам:
- абонент по телефонам: <...> и <...> сообщил, что по данным телефонным номерам предлагаются услуги как простого расслабляющего, так и эротического массажа;
- абонент по телефонному номеру <...> сообщил, что по данному телефонному номеру предлагаются услуги клуба знакомств и эскорт-услуги;
- абонент по телефонным номерам: <...> и <...> сообщил, что по данным телефонным номерам предлагаются услуги клуба знакомств и эскорт-услуги.
На рассмотрении дела 21 мая 2010 г. ООО "И "В" представило номер журнала "К" N <...> от 17.05.2010, где отсутствует раздел "Отдых и развлечения", а также объявления с изображением полуобнаженных женщин с указанием номеров телефонов.
Комиссия Томского УФАС России, заслушав заявителя, пояснения представителей ООО "И "В" А., Е., рассмотрев письменные пояснения ООО "И "В" и изучив материалы дела, установила следующее.
В печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010 на страницах <...> в рубрике "Отдых и развлечения" находятся объявления следующего содержания: "<...> Райское наслаждение <...>" и "<...> Ваше желание - наши движения <...>", "NIRVANA <...>". Указанные объявления расположены среди объявлений с изображением полуобнаженных женщин. Иная информация в объявлении отсутствует. Вместе с тем страницы <...> и верхняя часть стр. <...> издания содержат одну рубрику, т.е. "Отдых и развлечения", и объявления, содержащие большей частью изображения полуобнаженных женщин с указанием номеров телефонов.
Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" в п. 1 ст. 3 определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объявления "<...> Райское наслаждение <...>" и "<...> Ваше желание - наши движения <...>", "NIRVANA <...>", опубликованные в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010, адресованы неопределенному кругу лиц, направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, следовательно, указанные объявления соответствуют определению понятия рекламы (п. 1 ст. 3 Закона "О рекламе").
В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона "О рекламе" объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Из рассматриваемой информации, размещенной в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010 на страницах <...> в рубрике "Отдых и развлечения", следует, что объявления содержат изображение полуобнаженных женщин, а также надписи "<...> Райское наслаждение <...>" и "<...> Ваше желание - наши движения <...>", "NIRVANA <...>", являются предложением услуги и формируют интерес к ней. Комиссия установила, что в указанных объявлениях привлекается внимание именно к услугам сексуального характера - проституции, что подтверждается нижеследующими документами.
В соответствии с письмом Томского УФАС России от 05.04.2010 N ЕФ/1214/1 лабораторией социологии и гендерных исследований Томского государственного педагогического университета проведено социологическое исследование "Особенности восприятия рекламных сообщений сексуального характера населением г. Томска". Задачами исследования были:
Выявить, воспринимаются ли частные рекламные сообщения спорного характера (преимущественно сексуального) в рубриках "Досуг", "Знакомства", "Отдых и развлечения" в трех печатных изданиях города Томска, в том числе "К", как реклама проституции, сексуальных услуг проституток.
Предмет исследования - восприятие и отношение мужчин и женщин трудоспособного возраста, проживающих в г. Томске, к частным рекламным сообщениям спорного характера (преимущественно сексуального) в трех печатных изданиях города Томска, в том числе "К" (N <...> от 18.01.2010, рубрика "Отдых и развлечения", стр. <...>).
По результатам исследования было установлено:
На вопрос "Как Вы считаете, что подразумевается в частных объявлениях в газете "Курьер" от 18.01.2010 N <...>, страница <...>, представленных в рубрике "Отдых и развлечения"?" поступили следующие варианты ответов:
Знакомство - 1,9%
Реклама проституции - 86,5%
Реклама фитнесс-клубов - 0,6%
Реклама нижнего белья - 8,7%
Другое - 2,3%
Из социологического исследования, проведенного лабораторией социологии и гендерных исследований Томского государственного педагогического университета, следует, что рекламные сообщения, опубликованные в печатном издании города Томска "К" N <...> от 18.01.2010, рубрика "Отдых и развлечения", стр. <...>, являются рекламой проституции (86,5% респондентов). Большинство респондентов социологического опроса считают публикации в печатных изданиях полуобнаженных женщин с указанием контактных телефонов рекламой проституции.
Таким образом, социологические исследования подтвердили, что информация, размещенная в рубрике "Отдых и развлечения" и сопровождающаяся изображениями полуобнаженных женщин с указанием телефонов, ассоциируется большинством опрошенных потребителей рекламы является рекламой проституции.
Из результатов профилактических мероприятий, проведенных Милицией общественной безопасности УВД по Томской области, по пресечению проституции на территории г. Томска следует, что рекламные сообщения, опубликованные в печатных изданиях города Томска, являются рекламой проституции.
Согласно письму Милиции общественной безопасности УВД по Томской области от 19.02.2010 (исх. N 7-7/1345) сотрудниками милиции была осуществлена проверка на предмет выявления правонарушений, связанных с размещением рекламы проституции в средствах массовой информации (в газете "К" N <...> от 18.01.2010). В ходе осуществления проверки были отработаны телефонные номера, указанные в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010. Установлено, что по указанным номерам в "Курьер Пресс" на страницах 50 - 53 действительно размещена реклама проституции.
14.04.2010 (исх. N 7-72616) Милиция общественной безопасности УВД по Томской области направила в адрес Томского УФАС России копии документов, касающиеся фиксирования фактов распространения рекламы проституции в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010. К письму были приложены документы, подтверждающие факт оказания услуг проституции:
- рапорт инспектора ЦБПСПР и ИАЗ УВД Б. о проверке телефонного номера <...>, размещенного в газете "К" N <...> от 18.01.2010;
- акт телефонного разговора от 24.02.2010, проведенного по телефону 57-74-07;
- два протокола изъятия вещей и документов от 24.02.2010;
- акт выдачи денежных средств от 17.02.2010;
- протокол об административном правонарушении N 47 от 24.02.2010 по ст. 6.11 КоАП РФ;
- постановление об административном правонарушении N 45 от 24.02.2010 по ст. 6.11 КоАП РФ;
- объяснение от 24.02.2010;
- постановление об административном правонарушении N 46 от 24.02.2010 по ст. 6.11 КоАП РФ.
Указанные выше документы подтверждают факт оказания услуг проституции при обращении по телефону <...>, который содержался в объявлении на страницах <...> газеты "К" N <...> от 18.01.2010.
По результатам проверочных мероприятий информации, размещенной в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010 на страницах <...>, проведенных Милицией общественной безопасности УВД по Томской области, были установлены 7 девушек, которые привлечены к административной ответственности по ст. 6.11 КоАП РФ за занятие проституцией.
К административным правонарушениям, связанным с проституцией, относятся: неисполнение родителями или законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних (ст. 5.35 КоАП РФ); занятие проституцией (ст. 6.11 КоАП РФ); получение дохода от занятия проституцией, если этот доход связан с занятием другого лица проституцией (ст. 6.12 КоАП РФ).
Таким образом, в КоАП РФ содержатся отдельные нормы, направленные на запрет услуг сексуального характера.
Следующим нормативным правовым актом в сфере охраны общественной нравственности является Уголовный кодекс РФ. Нормы об охране общественной нравственности содержатся в гл. 20 "Преступления против семьи и несовершеннолетних" и в гл. 25 "Преступления против здоровья населения и общественной нравственности". Уголовным законодательством установлены следующие запреты в сфере общественной нравственности: 1) вовлечение в занятие проституцией (ст. 240 УК РФ); 2) организация занятия проституцией (ст. 241 УК РФ).
Из перечисленных норм следует, занятие проституцией запрещено законом и за нарушение запрета предусмотрена административная, а в отдельных случаях (за вовлечение в занятие проституцией и за организацию занятия проституцией) уголовная ответственность.
Социологический опрос жителей города Томска, а также проверочные мероприятия, проведенные милицией общественной безопасности, указывают, что информация, размещенная в газете "К" N <...> от 18.01.2010 на страницах <...> в рубрике "Отдых и развлечения" по телефонам <...>, <...>, является рекламой проституции.
Вместе с тем Комиссия установила, что согласно ч. 7 ст. 5 Закона "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы. Объявления, размещенные в газете "К" N <...> от 18.01.2010 на страницах <...>, не соответствуют требованиям ч. 7 ст. 5 Закона "О рекламе".
Из пояснений представителей ООО "И "В" следует, что при подаче объявлений рекламодатель предоставляет готовый макет рекламного объявления, который содержит рисунок (фотографию), текст (если есть) и номер телефона. Правовой экспертизы при оформлении заказов на размещение рекламы не осуществляется. Бланк-заказ оформляется менеджером газеты в присутствии рекламодателя. Менеджер принимает денежные средства путем внесения их в кассу редакции с предоставлением рекламодателю товарного и кассового чека. Бланк-заказ содержит графу "Заказчик", в которой указан только номер контактного телефона без указания фамилии заказчика, а также без указания адреса заказчика. Следовательно, определить рекламодателя невозможно, т.к. прием заказов на размещение рекламных объявлений осуществляется без указания рекламодателя (заказчика рекламных услуг).
В соответствии со ст. 13 Закона "О рекламе" рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации. Таким образом, сотрудники вправе требовать информацию о рекламируемом товаре (услуге), в том числе о соответствии рекламируемого товара (услуги) законодательству о рекламе.
Представленный ООО "И "В" акт телефонного разговора от 24.04.2009 следует оценивать критически. Акт не подтверждает, что рекламораспространитель запрашивал у рекламодателя информацию в соответствии со ст. 13 Закона "О рекламе".
Согласно п. 1 ст. 7 Закона "О рекламе" не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации. Таким образом, Комиссия пришла к выводу, что данной рекламе нарушены требования ч. 1 ст. 7 Закона "О рекламе".
В соответствии с ч. 6 и ч. 7 ст. 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушение ч. 1 ст. 7 Закона "О рекламе" несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
В соответствии с п. 7 ст. 3 Закона "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Согласно пояснениям представителей ООО "И "В", редакция журнала "К" является структурным подразделением ООО "И "В". В журнале "К" указано, что издателем является "И "В", расположенный по адресу: <...>. Таким образом рекламораспространителем рекламных объявлений, размещенных в журнале "К", является ООО "И "В".
Таким образом, разместив рекламу проституции, запрещенную законодательством Российской Федерации, в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010 на странице <...> в рубрике "Отдых и развлечения", ООО "И "В" своими действиями нарушило п. 1 ст. 7 Закона "О рекламе".
В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительных документах юридического лица должно определяться наименование юридического лица. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц ООО "И "В" изменило наименование 03.03.2010 и получило новое название ООО "Т "Э".
Таким образом, указанная реклама нарушает требования ч. 7 ст. 5 Закона "О рекламе". Согласно ч. 6 ст. 38 Закона "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьями 6 - 9 Закона "О рекламе".
В соответствии с п. 4 ст. 3 Федерального закона "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Согласно ч. 4 ст. 38 Федерального закона "О рекламе" нарушение рекламораспространителем законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь п. 1 ч. 2 ст. 33 и ч. 1 ст. 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, размещенную ООО "Т "Э" в печатном издании "К" N <...> от 18.01.2010 на страницах <...> "<...> Райское наслаждение <...>" и "<...> Ваше желание - наши движения <...>", на странице <...> "NIRVANA <...>" в рубрике "Отдых и развлечения", нарушающую требования ч. 7 ст. 5, п. 1 ст. 7 Федерального закона "О рекламе".
2.Не выдавать ООО "Т "Э" предписание об устранении допущенных нарушений законодательства о рекламе в связи с добровольным устранением нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Томского УФАС России для приобщения к делу об административном правонарушении N 06-09/73-10, возбужденному в отношении ООО "И "В".
Решение изготовлено в полном объеме 4 июня 2010 года.
В соответствии со ст. 37 Федерального закона "О рекламе" решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания.
Председатель Комиссии
В.И.ШЕВЧЕНКО
Члены Комиссии:
А.Д.РЫЛОВ
Н.В.БАЗАРОВА
Т.Д.МАКСИМОВА