Решение Томского УФАС России от 20.01.2010 г № 06-10/126-09

О рассмотрении дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
председателя Комиссии: В.И.Шевченко - руководителя управления;
членов комиссии: Е.П.Фоминых - начальника отдела контроля рекламы, недобросовестной конкуренции и адвокатирования, Л.М.Рыжковой - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля монополистической деятельности, Н.В.Базаровой - специалиста-эксперта отдела контроля рекламы, недобросовестной конкуренции и адвокатирования, рассмотрев дело N 06-10/126-09 по признакам нарушения ООО НПП "Томьаналит" (пр. Ленина, 43а, г. Томск, 634050) п. 1 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26 июля 2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в присутствии представителей:
заявителя, ООО "Техноаналит", И.Ю.А., действующий на основании Устава;
ответчика ООО "НПП "Томьаналит", Ч.В.И., действующий на основании Устава, установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Томской области при рассмотрении материалов, направленных Курганским УФАС России по результатам рассмотрения жалобы ООО "НПП "Томьаналит" на действия ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Курганской области", а также материалов проверки по обращению общества с ограниченной ответственностью "Техноаналит" (далее - Заявитель) (634028, г. Томск, ул. Московский тракт, 70/1 - 54), с учетом представленных дополнительных сведений заявителем о нарушении обществом с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Томьаналит" (далее - Общество) (634055, г. Томск, ул. Вавилова, 2, 46) пункта 1 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства, которые выразились в следующем.
На фирменном сайте ООО "НПП "Томьаналит" http://tan.tomsk.ru размещена следующая информация:
1) на главной странице указанного сайта в разделе "Новости" от 10.02.2009: "В целях реализации Федерального закона от 12 июня 2008 года N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" Постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2008 года N 955 утверждены к применению наши методики МУ 31-07/04 и МУ 31-13/06. Обращаем внимание, что данные методики предназначены для реализации только на анализаторах ТА-2 и ТА-4 и не могут быть реализованы на других анализаторах, в том числе на анализаторе ТА-07 в силу его функциональных ограничений.";
2) на гостевой странице сайта в ответе на вопрос от 04.05.2009 об отличии анализаторов ТА-4 производства ООО "НПП Томьаналит" от аналогичного прибора ТА-07 производства фирмы Техноаналит: "... Несмотря на заявление НПП "Техноаналит", что анализатор ТА-07 является усовершенствованной моделью анализатора ТА-4, это не соответствует действительности, так как анализатор ТА-4 обладает более широкими функциональными возможностями и разработчики анализатора ТА-07 не принимали участия в разработке анализатора ТА-4.
Кроме того, в информационном письме от 10.06.2009, направленном ООО "НПП "Томьаналит" в адрес ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Курганской области", указано, что "... утверждение о том, что анализатор ТА-07 представляет новейшую модель анализаторов из серии ТА, является рекламным трюком компании "Техноаналит" и не соответствует действительности, т.к. сертификаты утверждения типа средств измерений выданы на оба прибора в 2006 году...".
По мнению ООО "Техноаналит", анализатор ТА-07 является усовершенствованной моделью ТА-4.
Также в письме, направленном ООО "НПП "Томьаналит" в адрес ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Курганской области", содержится следующая информация:

"Анализатор ТА-4 имеет существенные преимущества перед ТА-07, заключающиеся в следующем:
- Корпус из коррозионно-устойчивой стали делает анализатор устойчивым к механическим, химическим воздействиям и помехоустойчивым, что увеличивает надежность и срок его работы.
По мнению ООО "Техноаналит", данная информация является недостоверной, т.к. работа приборов в химической среде с применением кислот и щелочей неизбежно приводит к коррозии металла.
- Специализированные электродные колпачки исключают контакт оператора с рабочей поверхностью электрода.
По мнению ООО "Техноаналит", применение чехлов на электродах и вертикальное расположение дозатора не могут существенно влиять на точность измерений, т.к. суммарная погрешность измерений составляет порядка 40%. Приборная доля составляет не более 5% и не является определяющей.
- Анализатор содержит два источника УФ-излучения, которые воздействуют на анализируемые растворы с двух сторон, что позволяет уменьшить время измерений и увеличить стабильность и чувствительность определения Cd, Pb, Zn, Cu, Sn, St, I в воде и пищевых продуктах".

В своих доводах ООО "Техноаналит" также утверждает о недостоверности информации о том, что в ТА-07 одна УФ-лампа. Две лампы устанавливаются по требованию заказчика. При этом установка двух УФ-ламп может привести в излишнему нагреву ячеек и к увеличению погрешности измерений.
По мнению ООО "Техноаналит", распространяемая ООО "НПП "Томьаналит" информация с использованием собственного сайта, рассылкой информационных писем потенциальным покупателям и иными способами является недостоверной. Размещая данную информацию, ООО "НПП "Томьаналит" получает конкурентные преимущества в своей предпринимательской деятельности. Действия ООО "НПП "Томьаналит" противоречат действующему законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности, справедливости, могут причинить убытки ООО "Техноаналит" и нанести вред его деловой репутации.
Согласно п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" недобросовестная конкуренция - это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности, справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
При этом в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 14 Федерального закона "О защите конкуренции" не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации.
На заседании Комиссии представитель Заявителя И.Ю.А. подтвердил доводы, изложенные в заявлении, в том числе: на сайте размещена недостоверная информация о том, что методики МУ 31-07/04 и МУ 31-13/06 предназначены для реализации только на анализаторах ТА-2 и ТА-4 и не могут быть реализованы на других анализаторах, в том числе на анализаторе ТА-07 в силу его функциональных ограничений. По мнению ООО "Техноаналит", отсутствуют какие-либо исследования о невозможности реализации указанных методик на анализаторе ТА-07, что подтверждает бездоказательность вывода о функциональных ограничениях ТА-07. Методики, в частности ООО НПП "Томьаналит", могут быть приобретены у третьих лиц. Методики не могут характеризовать прибор, его определяют технические параметры прибора. Кроме того, процентное соотношение погрешности измерений анализаторов для ТА-07 и ТА-4 соответственно 30% и 25% не позволяет утверждать о функциональных ограничениях ТА-07. В большинстве методик не указана невозможность их реализации на приборе ТА-07, что также не подтверждает утверждение о функциональных ограничениях ТА-07. Обоснованием функциональных ограничений прибора количеством собственных методик или их качеством не может быть достаточно объективным. Предприятие ООО "Техноаналит" реализует с ТА-07 28 своих методик и по необходимости несколько методик ООО "НПВФ ЮМХ". Методики не являются объектами авторского права, затраты на их разработку и аттестацию несоизмеримо ниже, чем затраты на разработку прибора. Приборы ТА-4 и ТА-07 однотипны, на тендерах рассматриваются как эквивалентные. Количество методик определяет не функциональные, а аналитические возможности прибора. Кроме того, анализатор ТА-07 является усовершенствованной моделью ТА-4. Правовыми основаниями рассмотрения прибора ТА-07 как дальнейшего развития прибора ТА-4 являются: договор с Фондом содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере N 1092р/2562 от 18.01.2000, государственный контракт N 12/2000 от 15.09.2000, заключенный между ГОУ ВПО "ТПУ" и Министерством промышленности, науки и технологий РФ, договор N 95/544 от 01.10.2000. Научным руководителем проектов по этим договорам является И.Ю.А. Прибор ТА-07 является дальнейшим развитием ТА-4. Также представитель ООО "Техноаналит" указал на недостоверность информации, распространенной ООО "НПП "Томьаналит" о преимуществах анализаторов ТА-4 по сравнению с анализаторами ТА-07, в частности наличие корпуса из коррозионно-устойчивой стали, наличие специализированных электродных колпачков, исключающих контакт оператора с рабочей поверхностью электрода, наличие двух источников УФ-излучения.
Представитель ООО "НПП "Томьаналит" считает доводы, приведенные в заявлении ООО "Техноаналит", необоснованными. Дополнительно в ходе рассмотрения дела представитель ответчика пояснил, что: вольтамперометрические анализаторы ТА-4 и ТА-07 являются средствами измерений и в соответствии с описанием их типов предназначены для измерения массовой концентрации электрохимически активных элементов и веществ при анализе проб различных объектов методом прямой и инверсионной вольтамперометрии. В соответствии с ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2000 измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений. Функциональное назначение вольтамперометрических анализаторов можно определить как измерения массовой концентрации элементов и веществ в соответствии с аттестованными методиками измерений. Чем больше число аттестованных методик предназначены для выполнения измерений на анализаторе, тем шире его функциональные возможности, тем на более широкий спрос на него на рынке аналитического оборудования могут рассчитывать производители анализатора. Отсутствие аттестованной методики измерений концентрации конкретного элемента в определенном типе объектов для анализатора можно расценивать как его функциональное ограничение. В методическое обеспечение анализатора ТА-4 входят общедоступные 17 МУК и 5 ГОСТ, а также 18 аттестованных методик измерений, разработанных в лаборатории приборов вольтамперометрического анализа ХТФ ТПУ и ООО "НПП Томьаналит", и одна методика, принадлежащая ВНПФ "ЮМХ" (продажа данной методики для анализаторов ТА-4 проводится по согласованию и с разрешения руководства ВНПФ "ЮМХ" после ее апробации и установления характеристик погрешности при ее реализации на анализаторе ТА-4, при продаже НПП "Томьаналит" выступает посредником, покупая методику у ВНПФ "ЮМХ"), что расширяет возможности использования прибора. ТА-07 имеет ограничения по своему применению, т.к. отсутствуют методики, которые могут применяться при отдельных видах измерений. В методиках анализа, разработанных ООО "НПП "Томьаналит" (в том числе МУ N 31-13/06), не указаны условия выполнения измерений на анализаторе ТА-07, а именно приписанные характеристики погрешности измерений не оценивались для анализатора ТА-07, следовательно, не гарантировано получение результатов измерений по методике на анализаторе ТА-07 без превышения показателя точности методики анализа. В разделе "Средства измерений" методики не указан ни анализатор вольтамперометрический ТА-07, ни ТУ анализатора ТА-07. В соответствии с ГОСТ Р 8.563-96 при осуществлении государственного метрологического надзора, выполняемого органами Государственной метрологической службы, либо метрологического надзора, выполняемого метрологическими службами юридических лиц, проверяют соответствие применяемых средств измерений и других технических средств, условий измерений, порядка подготовки и выполнения измерений, обработки и оформления результатов измерений указанным в документе, регламентирующем МВИ, соблюдение требований к процедуре контроля погрешности результатов измерений по МВИ, если такая процедура регламентирована, соблюдение требований по обеспечению безопасности труда и экологической безопасности при выполнении измерений. Соответственно, анализатор ТА-07 не может быть применен для реализации методик, разработанных в ООО "НПП "Томьаналит". В соответствии с вышесказанным реализация методик НПП "Томьаналит" на анализаторе ТА-07 может привести к нарушению законодательства РФ об обеспечении единства измерений, которые могут быть выявлены при осуществлении государственного метрологического надзора за применением средств измерений на территории РФ. ООО "НПП "Томьаналит" не продает методики, ему принадлежащие, для реализации на анализаторе ТА-07. Следовательно, анализатор ТА-07 не может быть укомплектован методиками НИИ "Томьаналит", а значит, анализатор не может выполнить такие функции, как измерение концентрации йода по МУ 31-07/04 и селена по МУ 31-13/06, что говорит об ограничении его функциональных возможностей в плане применения данных методик. Действительно, для анализатора ТА-07 разработана методика определения йода МУ 08-47/190, но данная методика не вошла в перечень методов исследований (испытаний) и измерений, необходимых для применения и исполнения Федерального закона "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" и осуществления оценки соответствия. Также представитель ООО "НПП "Томьаналит" считает довод заявителя необоснованным в связи с утверждением, что ТА-07 является усовершенствованной моделью ТА-4. В связи с этим сообщил следующее. В 2000 году был заключен государственный контракт между Министерством промышленности, науки и технологий РФ и Томским политехническим университетом по теме "Вольтамперометрический анализатор для контроля качества и экологической безопасности продукции". Результатом выполненных работ было создание опытного образца вольтамперометрического анализатора. В ходе выполнения работ по госконтракту разрабатываемый вольтамперометрический анализатор был назван ТА-4. По завершении работ разработанный вариант анализатора имел большое количество недоработок и не был готов к государственным испытаниям, а тем более к серийному выпуску. Работы по доработке и подготовке анализатора к госиспытаниям и серийному производству проводились сотрудниками лаборатории института и предприятием ООО "НПП "Томьаналит". Для этих целей между ТПУ как владельцем и ООО "НПП "Томьаналит" был заключен лицензионный договор. Первый вариант доработанного анализатора ТА-4 прошел госиспытания в апреле 2003 года. Для этого пришлось кардинально переработать практически все составляющие (конструктивные, схемотехнические, методические и программные) анализатора. От версии, разработанной по госконтракту, осталось только название и внешне похожий корпус. Финансирование работ происходило за счет средств ООО "НПП "Томьаналит", поэтому первый сертификат на анализатор ТА-4 был получен в декабре 2003 года на предприятии "Томьаналит". В 2006 году, используя опыт эксплуатации более чем 250 приборов, в конструкцию анализатора были внесены определенные изменения для улучшения его технических и метрологических характеристик. Ко всем этим работам ни ООО "Техноаналит", ни И.Ю.А. не имеют никакого отношения. Исходя из вышеизложенного, утверждение о том, что анализатор ТА-07 является усовершенствованной моделью анализатора ТА-4, неверно. Активно распространяемая информация об анализаторе ТА-4 как о предыдущей модели анализатора ТА-07 вводит в заблуждение потребителей и наносит как моральный, так и материальный ущерб предприятию НПП "Томьаналит".
Что касается информации о преимуществах анализаторов ТА-4 по сравнению с анализаторами ТА-07 представитель ООО "НПП "Томьаналит" пояснил, что считает корпус из коррозионно-стойкой стали существенным преимуществом по сравнению с корпусами из композиционного пластика, из которого выполнен корпус анализатора ТА-07. Все технические средства, применяемые в жилых, коммерческих зонах, производственных зонах с малым электропотреблением должны проходить испытания и соответствовать ГОСТ Р 51317.6.3-99 "Совместимость технических средств электромагнитная. Помехоэмиссия от технических средств, применяемых в жилых, коммерческих зонах, производственных зонах с малым электропотреблением. Нормы и методы испытаний". Настоящим стандартом устанавливаются нормы индустриальных радиопомех, создаваемых техническим средством (ТС) в полосе частот от 0,15 до 1000 МГц, и нормы гармонических составляющих тока, потребляемого ТС из сети электропитания в полосе частот 0 - 2 кГц, а также соответствующие методы испытаний. В электротехнике и радиотехнике самым эффективным способом снизить влияние паразитных электромагнитных полей, помех и наводок (как внешних, так и излучаемых ТС) является использование заземленного металлического экрана. В нашем случае функцию такого экрана выполняет корпус прибора. Анализатор ТА-4 выполнен из стали марки 12Х18Н1СТ ГОСТ 5632-72. В соответствии с этим стандартом данная марка обладает самой высокой степенью стойкости "против электрохимической и химической коррозии (атмосферной, почвенной, щелочной, кислотной, солевой), межкристаллитной коррозии, коррозии под напряжением и др.". ООО "НПП "Томьаналит" считает наличие электродных колпачков преимуществом по следующим основаниям. Характеристика погрешности измерений по вольтамперометрическим методикам обычно находится в диапазоне 25 - 50%. В описании типа анализатора в качестве одной из основных технических приводится предел допускаемой относительной погрешности измерения массовой концентрации ионов, который обычно составляет 20 - 25%. Поэтому вклад анализатора в погрешность измерений существенен. При разработке анализатора ТА-4 сотрудниками НПП "Томьаналит" проводилась оценка инструментальных составляющих погрешности измерений, связанных с наличием электродных колпачков, расположением дозатора, режимами вибрации, степенями защиты электрохимических ячеек, автоматической и ручной подачей газа в ячейки, типом и количеством УФ-ламп. Конструкция анализатора ТА-4 позволяет получить минимальные инструментальных составляющих погрешности измерений. В анализаторе ТА-4 в соответствии с ТУ предусмотрена установка V-образной УФ-лампы или двух ламп, позволяющих проводить облучение ячеек с двух сторон, при этом в ячейках анализатора ТА-4 автоматически поддерживается постоянная температура благодаря программному контролю за температурой и встроенному вентилятору. В соответствии с описанием типа вольтамперометрического анализатора ТА-07 анализатор содержит один источник УФ-излучения. ТУ анализатора ТА-07 содержит технические требования, которые должны соответствовать описанию типа. Установка в ТА-07 второй УФ-лампы приводит к увеличению погрешности измерений, а значит, установка второй УФ-лампы в ТА-07 недопустима, так как ведет к нарушению технических требований и приводит к выпуску анализаторов, не соответствующих утвержденному типу, что является нарушением Закона "Об обеспечении единства измерений".
В связи с отсутствием нарушения Обществом представитель просил дело прекратить.
Заслушав лиц, участвующих при рассмотрении дела, изучив материалы дела, Комиссия находит установленным следующее.
Согласно пункту 9 статьи 4 Федерального закона "О защите конкуренции" недобросовестной конкуренцией являются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Запрет на недобросовестную конкуренцию, в частности в виде распространения ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации, установлен в подпункте 1 части 1 статьи 14 Федерального закона "О защите конкуренции".
Из приведенных норм следует, что для квалификации совершенного деяния в качестве нарушения запрета на недобросовестную конкуренцию необходимо, чтобы лицо, совершившее данное деяние, обладало признаком хозяйствующего субъекта; его действия противоречили законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, заключались в распространении сведений (характеризующихся как ложные, неточные либо искаженные); совершенные действия могли причинить убытки либо нанести ущерб деловой репутации другого хозяйствующего субъекта.
При этом с учетом понятия, закрепленного в п. 9 ст. 4 Федерального закона "О защите конкуренции", нормы о недобросовестной конкуренции применимы именно к действиям, которые были направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности.
Как следует из материалов дела, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области поступило обращение Курганского УФАС России о признаках нарушения статьи 14 Федерального закона "О защите конкуренции", которые выявлены по результатам рассмотрения жалобы ООО "НПП "Томьаналит" на действия ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Курганской области". Также в Томское УФАС России обратилось ООО "Техноаналит" (634028, г. Томск, ул. Московский тракт, 70/1 - 54), которое указало на нарушение ООО "НПП "Томьаналит" антимонопольного законодательства.
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
ООО "Техноаналит" является хозяйствующим субъектом и осуществляет деятельность по введению в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе анализаторы вольтамперометрические, что подтверждается договором поставки N 49/09 от 06.10.2009, контрактом на поставку продукции N 38/09 от 16.07.2009, контрактом на поставку продукции от 12.10.2009 и др.
ООО "НПП "Томьаналит" деятельность по введению в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе анализаторы вольтамперометрические, что подтверждается договором на поставку продукции N 241/1487-09 от 28.05.2009 и справкой, представленной ООО "НПП "Томьаналит" с указанием перечня договоров поставки вольтамперометрических анализаторов.
ООО "Техноаналит" и ООО "НПП "Томьаналит" осуществляют реализацию продукции на релевантном рынке, отношения между обществами носят состязательный характер. Указанные хозяйствующие субъекты являются конкурентами.
В ходе рассмотрения поступивших материалов установлено размещение на сайте ООО "НПП "Томьаналит" http://tan.tomsk.ru (договор N 12656 от 26.02.2003 об оказании услуг сети передачи данных (сети Интернет) юридическому лицу), а именно на главной странице указанного сайта в разделе "Новости" от 10.02.2009 следующей информации: "В целях реализации Федерального закона от 12 июня 2008 года N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" Постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2008 года N 955 утверждены к применению наши методики МУ 31-07/04 и МУ 31-13/06. Обращаем внимание, что данные методики предназначены для реализации только на анализаторах ТА-2 и ТА-4 и не могут быть реализованы на других анализаторах, в том числе на анализаторе ТА-07 в силу его функциональных ограничений.".
В соответствии с Федеральным законом от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" средство измерения - техническое средство, предназначенное для измерений.
Анализаторы вольтамперометрические ТА-4 зарегистрированы в Государственном реестре средств измерений под N 25353-03 (сертификат RU.С.34.007. А N 15550/1 действителен до 01.03.2011), изготовитель ООО "НПП "Томьаналит".
Анализаторы вольтамперометрические ТА-07 зарегистрированы в Государственном реестре средств измерений под N 33451-06 (сертификат RU.С.34.113. А N 26185 действителен до 01.01.2012), изготовитель ООО "Техноаналит".
Согласно части 11 статьи 7 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" Правительством Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию до дня вступления в силу технического регламента утверждается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации в области обеспечения единства измерений перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.
Согласно Федеральному реестру методик выполнения измерений, применяемых в сферах распространения государственного метрологического контроля и надзора, МУ 31-13/06 МВИ массовой концентрации селена в водах питьевых, природных, минеральных, сточных и технологических водных растворах методом инверсионной вольтамперометрии на анализаторах типа ТА внесена в раздел федерального реестра в 2006 году. Организацией и разработчиком методики является ООО "НПП "Томьаналит".
МУ 31-07/04 МВИ содержания йода в пищевых продуктах, продовольственном сырье, кормах и продуктах их переработки, лекарственных препаратах, витаминах, БАДах, биологических объектах (моча) внесена в Реестр в 2004 году. Организацией и разработчиком методики является ООО "НПП "Томьаналит".
Постановлением Правительства РФ от 15.12.2008 N 955 "Об утверждении правил и методов исследований (испытаний) и измерений, в том числе правил отбора образцов, необходимых для применения и исполнения Федерального закона "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" и осуществления оценки соответствия" утверждены методики МУ 31-07/04 и МУ 31-13/06 как методы измерения, необходимые для применения и исполнения Федерального закона "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" и осуществления оценки соответствия.
В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" порядок аттестации методик (методов) измерений и их применения устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области обеспечения единства измерений.
Постановлением Госстандарта России N 329 от 23.05.1996 введен в действие ГОСТ 8.563-96 "Государственная система обеспечения единства измерений. Методики выполнения измерений". Согласно п. 5.2.3 ГОСТ Р 8.563 в МВИ указывают требования к средствам измерений или указывают типы средств измерений, их характеристики и обозначения документов, в которых приведены требования.
В методиках анализа, разработанных ООО "НПП "Томьаналит", в частности МУ N 31-13/06, МУ 31-07/04, в разделе "Средства измерений", предусмотренном ГОСТ 8.563, не указано средство измерения ТА-07, не указаны ТУ анализатора ТА-07.
В соответствии с ч. 1 ст. 49 Федерального закона "О защите конкуренции" Комиссия при принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства в том числе оценивает заключения и пояснения экспертов, а также лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах.
Представитель ФГУ "Томский центр стандартизации, метрологии и сертификации" (далее - Центр), привлеченный к рассмотрению данного дела в качестве эксперта, в письменных и устных пояснениях также сообщила, что применение анализаторов вольтамперометрических ТА-07, изготавливаемых по ТУ 4215-005-14400795-2006, для выполнения измерений по МВИ ООО "НПП "Томьаналит" не предусмотрено. При этом технические условия - документ, который характеризует прибор, регламентирует методы контроля измерений. Согласно описаниям типов средств измерений у анализаторов ТА-4 и ТА-07 разный диапазон измерения массовой концентрации ионов и другие характеристики различны, в том числе погрешность. Методика измерения важна, так как погрешность может быть вызвана не только средством измерения, но и порядком проведения измерений. Представить Центра также подтвердила, что наличие большего количества аттестованных методик увеличивает преимущества прибора.
При таких обстоятельствах Комиссия антимонопольного органа приходит к выводу о том, что распространение недостоверной, ложной информации на сайте относительно того, что методики МУ 31-07/04 и МУ 31-13/06 предназначены для реализации только на анализаторах ТА-2 и ТА-4 и не могут быть реализованы на других анализаторах, в том числе на анализаторе ТА-07 в силу его функциональных ограничений, не подтверждено.
Кроме того, на гостевой станице сайта в ответе на вопрос от 04.05.2009 об отличии анализаторов ТА-4 производства ООО "НПП Томьаналит" от аналогичного прибора ТА-07 производства фирмы "Техноаналит" размещена следующая информация: "... Несмотря на заявление НПП "Техноаналит", что анализатор ТА-07 является усовершенствованной моделью анализатора ТА-4, это не соответствует действительности, так как анализатор ТА-4 обладает более широкими функциональными возможностями и разработчики анализатора ТА-07 не принимали участия в разработке анализатора ТА-4".
Заявитель в своих пояснениях указал на недостоверность информации о том, что анализатор ТА-07 не является усовершенствованной моделью.
Анализаторы вольтамперометрические ТА-4 (предприятие-изготовитель ООО "НПП "Томьаналит") зарегистрированы в Государственном реестре средств измерений 22.02.2006 под N 25353-03 (сертификат RU.С.34.007. А N 15550/1).
Анализаторы вольтамперометрические ТА-07 (предприятие-изготовитель ООО "Техноаналит") зарегистрированы в Государственном реестре средств измерений 22.12.2006 под N 33451-06 (сертификат RU.С.34.113. А N 26185).
Таким образом, так как анализатор ТА-07 зарегистрирован по дате позже, чем анализатор ТА-4. Кроме того, представитель ООО "Техноаналит" подтвердил, что считает анализатор ТА-07 усовершенствованной моделью анализатора ТА-4, который разрабатывался на основании государственного контракта N 12/2000 от 15.09.2000, но так и не прошел государственные испытания. Владельцем разработки является ГОУ ВПО "Томский политехнический университет". На основании лицензионного договора N 16/03 от 15.05.2003, заключенного между ГОУ ВПО "ТПУ" и ООО "НПП "Томьаналит", анализатор ТА-4 был усовершенствован. Согласно государственному контракту права принадлежат ТПУ, сведения о заключении дополнительных соглашений или лицензионного договора ГОУ ВПО "ТПУ" с ООО "Техноаналит" на производство и реализацию анализатора ТА-4 отсутствуют.
С учетом изложенного информация, размещенная ООО "НПП "Томьаналит" о том, что анализатор ТА-07 не является усовершенствованной моделью анализатора ТА-4, соответствует действительности, не является ложной, неточной или искаженной.
Установлено, что ООО "НПП "Томьаналит" при участии в процедуре запроса котировок в адрес ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Курганской области" было направлено письмо, содержащее информацию, что анализатор ТА-4 имеет существенные преимущества перед ТА-07, в частности заключающиеся в наличии корпуса из коррозионно-устойчивой стали, наличии специализированных электродных колпачков, исключающих контакт оператора с рабочей поверхностью электрода, наличии двух источников УФ-излучения. Письма с указанной информацией направлялись и иным лицам.
На рассмотрении дела Комиссией представитель ООО "НПП "Томьаналит" не отрицал осуществление рассылки писем с указанной информацией. Вместе с тем сообщил, что данная рассылка была осуществлена небольшим количеством писем, затем содержание писем изменено, в подтверждение представлены письма с измененной информацией, не содержащей сравнительные характеристики с иными аналогичными приборами, в частности анализатором ТА-07.
На рассмотрении дела представитель ООО "Техноаналит" подтвердил, что связи между распространением ООО "НПП "Томьаналит" рассматриваемой Комиссией информацией и продажами анализатора не находит.
При этом представленными материалами не подтверждено, что действия общества как по распространению писем, так и по указанию в них сравнений анализаторов были направлены именно на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, что, исходя из понятия недобросовестной конкуренции, указанного в п. 9 ст. 4 Федерального закона "О защите конкуренции", требуется как обязательный элемент для квалификации действий, как совершенных в нарушение запрета на недобросовестную конкуренцию.
Из представленных участвующими в деле лицами документов следует, что собранные в ходе производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства доказательства не позволяют установить все условия, необходимые для квалификации действий ООО "НПП "Томьаналит", как нарушающих запрет на недобросовестную конкуренцию в соответствии с п. 9 ст. 4, п. 1 ч. 1 ст. 14 Федерального закона "О защите конкуренции", а также для вывода о нарушении данными действий, предусмотренных законом прав и интересов, основанных на законе, ООО "Техноаналит".
Руководствуясь ст.ст. 41 и 48 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия решила:
Производство по делу N 06-10/126-09, возбужденному в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Томьаналит" прекратить в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
В.И.ШЕВЧЕНКО
Члены Комиссии:
Е.П.ФОМИНЫХ
Л.М.РЫЖКОВА
Н.В.БАЗАРОВА