Решение Томского УФАС России от 12.02.2008 г № 02-11/03-08
О рассмотрении дел по признакам нарушения законодательства о рекламе
Комиссия Томского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: В.И.Шевченко,
члены Комиссии: А.М.Павлюк, С.Н.Лепихина, Н.В.Базарова, Е.П.Фоминых,
рассмотрев дело N 02-11/03-08, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в еженедельной информационной газете "Реклама" N 81(759) от 13 октября 2007 г. закрытым акционерным обществом "Издатель" рекламы услуг общества с ограниченной ответственностью "Сервис-Групп" (юридический адрес: ул. Карташова, д. 60/1, оф. 2, г. Томск, 634041), содержащей признак нарушения пункта 7 статьи 7 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе",
в присутствии представителей лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - директор и учредитель ООО "Сервис-Групп" Нагорная Лидия Фоминична, действующая на основании устава; менеджер ЗАО "Издатель" Тушина Анастасия Борисовна, действующая на основании доверенности N 1 от 5 февраля 2008 г.;
в присутствии представителя заявителя - начальника отдела лицензирования Томского филиала Федерального государственного учреждения "Федеральный лицензионный центр при Росстрое" Андреева Александра Валентиновича на основании доверенности N 2 от 29 января 2008 г. установила:
в адрес Томского УФАС России 18 октября 2007 г. вх. N 2993 поступило заявление от Томского филиала Федерального государственного учреждения "Федеральный лицензионный центр при Росстрое" о нарушениях Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", допущенных ООО "Сервис-Групп" в Томске при размещении рекламы в еженедельной информационной газете "Реклама" N 81(759) от 13 октября 2007 г.
При осуществлении контроля за соблюдением законодательства о рекламе в указанном номере газеты "Реклама" обнаружены признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, которые выразились в следующем.
На странице N 64 указанного номера газеты "Реклама" размещена реклама ООО "Сервис-Групп" следующего содержания: "Строительство бань и саун. Все комплектующие: печи и аксессуары, теплопароизоляция и отделочные материалы. Утепление полов. ООО "Сервис-Групп" т. 66-07-58, 8-906-199-99-84 Адрес: ул. Бакунина, 26, оф. 104".
В ходе проведенной сотрудниками управления проверки установлено следующее. Между ООО "Сервис-Групп" и ЗАО "Издатель" 1 сентября 2007 г. заключен договор N 147 на оказание услуг по рекламе, предметом которого является изготовление, размещение и распространение рекламных материалов в газете "Реклама".
Согласно статье 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" Правительство Российской Федерации утверждает положения о лицензировании отдельных видов деятельности, определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности. Согласно пункту 101.2 статьи 17 указанного Закона для осуществления деятельности по строительству зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения, требуется лицензия.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 марта 2002 г. N 174 "О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства" утверждено "Положение о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом". Указанным Положением определено, что деятельность по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом включает исполнение строительно-монтажных работ, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ, а также выполнение работ по ремонту зданий и сооружений, пусконаладочных работ и функций заказчика-застройщика.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 января 2006 г. N 45 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности" утвержден перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование. Согласно указанному перечню к сфере деятельности Росстроя относится лицензирование строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения.
Таким образом, строительство бань и саун, не относящихся к сооружениям сезонного или вспомогательного назначения, подлежит лицензированию. Лицензию на данный вид деятельности выдает Госстрой России.
В заявлении Томского филиала ФГУ "Федеральный лицензионный центр при Росстрое" указывалось, что ООО "Сервис-Групп" не имеет лицензии на рекламируемый вид деятельности (строительство).
В отзыве на определение о возбуждении производства по делу N 02-11/03-08 рекламодатель ООО "Сервис-Групп" по существу дела сообщило, что общество занимается розничной и оптовой торговлей комплектующих для сауны и бани. Реклама фирмы распространяется в газете "Реклама" с марта 2007 г. Все вопросы по ее размещению, оплате и документации осуществлялись через менеджера Анастасию Трушину. Ей были предоставлены: Устав, ОГРН, ИНН и фирменный логотип в электронном виде, по телефону сообщен список товаров и услуг, осуществляемых фирмой. Первый макет не был утвержден письменно. Впервые руководство фирмы увидело макет уже опубликованным, после чего обратилось с просьбой к менеджеру о внесении изменений в макет в части шрифтов, цвета, текста и страницы размещения. Договор с рекламораспространителем расторгнут в ноябре 2007 г.
В отзыве на определение о возбуждении производства по делу N 02-11/03-08 рекламораспространитель ЗАО "Издатель" по существу дела сообщило, что реклама ООО "Сервис-Групп" в газете "Реклама" распространяется с марта 2007 г. 17 июля 2007 г. указанное лицо обратилось с просьбой об изменении размещаемой рекламы. 18 июля 2007 г. менеджером ЗАО "Издатель" было получено электронное письмо от ООО "Сервис-Групп" с прикрепленными файлами, содержащими готовые макеты рекламы. Эти макеты представляли собой законченный вариант макета и не подлежали изменению. Следовательно, ЗАО "Издатель" не являлся рекламопроизводителем, а значит, утверждение макета рекламодателем не требовалось, поскольку сам макет был предоставлен рекламодателем. Менеджером ЗАО "Издатель" задавался рекламодателю вопрос о лицензировании его деятельности. Рекламодатель заверил, что занимается нелицензируемым видом деятельности. Рекламодатель не заявлял рекламораспространителю претензии по содержанию макетов ООО "Сервис-Групп", распространяемых газетой в период с июля по октябрь 2007 г.
На заседаниях Комиссии Томского УФАС России 29 января 2008 г., 7 февраля 2008 г. и 12 февраля 2008 г. представители ООО "Сервис-Групп" подтвердили, что ООО "Сервис-Групп" не занимается строительством. Термин "строительство", используемый в рекламе, был предложен менеджером ЗАО "Издатель". Рекламораспространителю предоставлялся только текст рекламы, а не готовый макет. За весь период распространения спорной рекламы претензии по ее содержанию рекламораспространителю не направлялись. В декабре 2007 г. отношения с рекламораспространителем прерваны по причине неэффективности распространяемой рекламы, а не по причине распространения ненадлежащей рекламы. Весь период распространения рекламы оплата услуг рекламораспространителя производилась согласно договоренности. На заседании Комиссии Томского УФАС России 7 февраля 2008 г. представители ООО "Сервис-Групп" согласились, что в июле 2007 г. ими направлялись макеты рекламы рекламораспространителю электронной почтой, но с марта по июль 2007 г. все макеты согласовывались только по телефону.
На заседаниях Комиссии представитель ЗАО "Издатель" подтвердила доводы, изложенные в отзыве и дополнении к отзыву на определение о возбуждении производства по делу, и уточнила, что с марта по июль 2007 г. в газете "Реклама" распространялся один рекламный макет ООО "Сервис-Групп". С июля и до ноября 2007 г. распространялось уже два макета, один из которых содержал слово "строительство". Присутствие слова "строительство" у менеджера не вызвало никакого сомнения, рекламодатель ее убедил в том, что фирма не занимается лицензируемым видом деятельности. При этом представитель рекламораспространителя пояснила, что юридическая экспертиза поступивших от рекламодателя макетов в ЗАО "Издатель" не проводится.
Комиссия Томского УФАС России, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, установила следующее.
В газете "Реклама" с июля 2007 г. по октябрь 2007 г. распространялась реклама ООО "Сервис-Групп" следующего содержания: "Строительство бань и саун. Все комплектующие: печи и аксессуары, теплопароизоляция и отделочные материалы. Утепление полов. ООО "Сервис-Групп" т. 66-07-58, 8-906-199-99-84 Адрес: ул. Бакунина, 26, оф. 104". В ноябре 2007 г. в указанной газете распространялась реклама ООО "Сервис-Групп" следующего содержания: "ООО Сервис-Групп". Строительство бань, саун, ИК кабин. Печи, каменки. Теплоизоляция. Аксессуары. Адрес: Бакунина, 26, оф. 104. Тел. 66-07-58. 8-906-199-99-84". Оба рекламных модуля содержат одни и те же признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе".
Реклама размещалась на основании договора N 147 на оказание услуг по рекламе между ООО "Сервис-Групп" и ЗАО "Издатель", заключенного 1 сентября 2007 г., предметом которого являются изготовление, размещение и распространение рекламных материалов в газете "Реклама". Копия указанного договора не представлена в Томское УФАС России обеими сторонами. Представлена копия приложения к договору, анализ которого позволил сделать вывод о том, что приложение содержит все существенные условия, регламентирующие отношения сторон (наименования сторон, заключивших договор, предмет договора, права и обязанности сторон, сроки подачи рекламных макетов, условия оплаты, срок действия договора).
Оплата размещения спорных рекламных макетов произведена рекламодателем 4 июля 2007 г. согласно платежному поручению N 73 (за размещение рекламы в номерах газеты 57 и 59), 23 августа 2007 г. согласно платежному поручению N 133 (за размещение рекламы в номерах газеты 69, 71, 73, 75, 77), 30 августа 2007 г. согласно платежному поручению N 135 (за размещение рекламы в номерах газеты 61, 63, 65, 67), 19 октября 2007 г. согласно платежному поручению N 180.
Претензии к рекламораспространителю в период с июля по ноябрь 2007 г. рекламодателем не направлялись.
Рассматриваемые публикации подпадают под определение понятия рекламы, указанное в пункте 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", согласно которому реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Анализ материалов дела позволил Комиссии определить в качестве рекламодателя, т.е. изготовителя или продавца товара, либо иного определившего объект рекламирования и (или) содержание рекламы лица (пункт 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе"), - ООО "Сервис-Групп"; в качестве рекламораспространителя, т.е. лица, осуществляющего распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе"), - ЗАО "Издатель"; в качестве рекламопроизводителя, т.е. лица, осуществляющего полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (пункт 6 статьи 3 ФЗ "О рекламе"), - ООО "Сервис-Групп".
Материалами дела не подтвердилось нарушение указанными выше рекламными модулями пункта 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе", поскольку ООО "Сервис-Групп" не предоставляет услуг строительства бань и саун, следовательно, общество не обязано иметь лицензии на осуществление данного вида деятельности, что подтверждается договором с клиентом общества, бухгалтерскими балансами за сентябрь и декабрь 2007 г., сведениями о видах экономической деятельности ООО "Сервис-Групп".
Вместе с тем указанные рекламные модули нарушают пункт 2 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе", согласно которому недостоверной признается реклама, содержащая несоответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о природе, составе, способе и дате изготовления, назначения, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы и сроках годности товара. При этом согласно пункту 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе" товаром является продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. ООО "Сервис-Групп", указав в рекламе слово "строительство", распространило недостоверную информацию о предоставляемых обществом услугах.
Согласно части 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушения частей 2 - 8 статьи 5 несет рекламодатель. Рекламодателем является ООО "Сервис-Групп".
Руководствуясь частью 2 статьи 33 и пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 36 - 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:
1.Признать рекламу общества с ограниченной ответственностью "Сервис-Групп" (юридический адрес: ул. Карташова, д. 60/1, оф. 2, г. Томск, 634041) следующего содержания: "Строительство бань и саун. Все комплектующие: печи и аксессуары, теплопароизоляция и отделочные материалы. Утепление полов. ООО "Сервис-Групп" т. 66-07-58, 8-906-199-99-84 Адрес: ул. Бакунина, 26, оф. 104" и рекламу "ООО Сервис-Групп": Строительство бань, саун, ИК кабин. Печи, каменки. Теплоизоляция. Аксессуары. Адрес: Бакунина, 26, оф. 104. Тел. 66-07-58. 8-906-199-99-84", опубликованные в еженедельной информационной газете "Реклама" в июле - ноябре 2007 г., ненадлежащими, поскольку указанные рекламы нарушают пункт 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
2.Прекратить производство по делу в отношении закрытого акционерного общества "Издатель", поскольку согласно статье 38 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель не несет ответственность за нарушения пункта 2 части 3 статьи 5 указанного Закона.
3.Выдать ООО "Сервис-Групп" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Томского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО "Сервис-Групп".
Решение изготовлено в полном объеме 27 февраля 2008 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
В.И.ШЕВЧЕНКО