Решение Томского УФАС России от 13.04.2007 г № 20

О рассмотрении дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области по рассмотрению дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства в составе:
- председателя комиссии Бутенко Игоря Васильевича - заместителя руководителя управления - начальника отдела за соблюдением антимонопольного и рекламного законодательства;
- членов Комиссии: - Куликова Владимира Валентиновича - главного специалиста-эксперта отдела за соблюдением антимонопольного и рекламного законодательства; Бердниковой Татьяны Николаевны - главного специалиста-эксперта отдела за соблюдением антимонопольного и рекламного законодательства; Берницкой Алены Александровны - специалиста-эксперта отдела за соблюдением антимонопольного и рекламного законодательства, рассмотрев дело N 02-10/20-07, возбужденное по признакам нарушения У. <...> п. 1 ст. 15 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ, установила:
В Управление ФАС по Томской области поступило обращение МУ "Т". В данном обращении указывается, что 14.11.2006 приказом начальника У. N 76 было утверждено Положение о включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств (далее - Положение), в соответствии с которым У. осуществляется выбор аптечных организаций для отпуска лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения. Заявитель считает, что, утвердив вышеназванное Положение, У. допущено нарушение антимонопольного законодательства. Заявитель поясняет, что данные выводы исходят из нижеследующего.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О государственной социальной помощи" органы государственной власти субъектов Российской Федерации разрабатывают и реализуют государственные региональные программы оказания гражданам, проживающим на территории субъекта Российской Федерации, государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, социальных пособий и субсидий. В соответствии с разделом IV Постановления Правительства РФ N 461 от 28.07.2006 дополнительная медицинская помощь, в том числе предусматривающая обеспечение отдельных категорий граждан необходимыми лекарственными средствами, предоставляемая в соответствии с главой 2 Федерального закона "О государственной социальной помощи", предоставляется на территории Российской Федерации за счет средств федерального бюджета.
Размещение заказа на оказание услуг по реализации лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения осуществляется в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.07.1994 N 890 "О государственной поддержке медицинской промышленности и улучшении обеспечения населения и учреждений здравоохранения лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения" и в порядке, установленном Федеральным законом "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" N 94-ФЗ (далее - Закон ФЗ-94).
Процедура отбора, предусмотренная Положением, исходя из доводов заявителя, не соответствует порядку отбора участников размещения заказа, предусмотренному Законом ФЗ-94 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", что, как следствие, приводит к ограничению конкуренции между участниками размещения заказа на оказание услуг по реализации лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения.
На основании сказанного МУ "Т" считает, что, утвердив Положение о включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств, У. допущено нарушение ст. 15 Федерального закона "О защите конкуренции", поскольку в соответствии с Законом N 94-ФЗ федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку РФ запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).
Приказ начальника У. N 76 от 14.11.2006 противоречит Закону 94-ФЗ. Нарушение норм вышеуказанного Закона может привести к ограничению конкуренции между участниками размещения заказа на оказание услуг по реализации лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения.
Муниципальное учреждение "Т" обращается в Томское управление ФАС России в связи с принятием не соответствующего нормам антимонопольного законодательства Положения о включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств, утвержденного приказом N 76 У.
Муниципальное учреждение "Т" создано муниципальным образованием "Г. Томск" для решения одной из важнейших социальных задач в сфере городского здравоохранения - обеспечения населения г. Томска и медицинских организаций лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения, лекарственными травами, а также для изготовления готовых лекарственных форм по требованиям медицинских учреждений.
Для выполнения своих функций МУ "Т" участвует в реализации федеральной программы дополнительного лекарственного обеспечения отдельных категорий граждан на территории Томской области.
В соответствии с разделом IV Постановления Правительства РФ N 461 от 28.07.2006 дополнительная медицинская помощь, в том числе предусматривающая обеспечение отдельных категорий граждан необходимыми лекарственными средствами, предоставляемая в соответствии с главой 2 Федерального закона "О государственной социальной помощи", предоставляется на территории Российской Федерации за счет средств федерального бюджета.
МУ "Т" включено в перечень участников указанной программы на основании приказа Администрации Томской области N 66 от 14.12.2005 "Об утверждении перечня аптечных организаций, участвующих в реализации ДЛО на территории Томской области" и на основании Федерального закона N 178-ФЗ "О государственной социальной помощи", а также в соответствии с регламентом взаимодействия участников программы дополнительного лекарственного обеспечения, утвержденным Приказом N 391/58/162 от 11.11.2005. В соответствии с данными нормативными актами между МУ "Т" и ОГУП "О" был заключен договор N 27 от 23.12.2005 об оказании услуг для государственных нужд (реализации федеральной целевой программы). В соответствии с п. 5.1 указанного договора за надлежащее оказание услуг по предоставлению лекарственной помощи гражданам муниципальному учреждению "Т" причитается вознаграждение, перечисляемое из средств федерального бюджета в размере 14% от цен на отпущенные лекарственные средства.
14.11.2006 приказом начальника У. N 76 было утверждено Положение о включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств, в соответствии с которым У. осуществляется выбор (не конкурс, не аукцион, а именно выбор) аптечных организаций для отпуска лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О государственной социальной помощи" N 178-ФЗ органы государственной власти субъектов Российской Федерации разрабатывают и реализуют государственные региональные программы оказания гражданам, проживающим на территории субъекта Российской Федерации, государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, социальных пособий и субсидий.
В соответствии со ст. 7 Федерального закона "О лекарственных средствах" N 86-ФЗ органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в сфере обращения лекарственных средств разрабатывают и осуществляют региональные программы обеспечения населения субъектов Российской Федерации лекарственными средствами. Виды аптечных учреждений, правила и порядок отпуска лекарственных средств определяются согласно ст. 32 указанного Федерального закона и утверждаются федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств.
Размещение заказов на оказание услуг по реализации лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения осуществляется, по мнению Заявителя, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.07.1994 "О государственной поддержке медицинской промышленности и улучшении обеспечения населения и учреждений здравоохранения лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения" N 890 и в порядке, установленном Федеральным законом "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" N 94-ФЗ.
Согласно ст. 10 Федерального закона N 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться: 1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме; 2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).
Требования к участникам размещения заказа путем проведения торгов, котировочной заявке определены ст.ст. 11, 43, 44 Федерального закона N 94-ФЗ. Порядок проведения торгов, запроса котировок установлен главами 2 - 5 указанного Закона.
При заключении договора N 27 от 23.12.2005 между МУ "Т" и ОГУП "О" об оказании услуг для государственных нужд ни конкурса, ни аукциона на размещение заказа на предоставление услуг для государственных нужд не проводилось.
Заявитель поясняет, что в соответствии с приказом У. N 76 и утвержденным им Положением "О включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств" конкурс на включение организаций в данный перечень в принципе не предусмотрен. При этом решение об отказе о включении организации в перечень аптечных организаций, оказывающих услуги по отпуску лекарственных средств по программе ДЛО, может быть принято как в случае несоответствия заявителя требованиям Положения (в том числе и требованиям о бережной подшивке предоставляемых документов), так и в случае нецелесообразности, по мнению комиссии, организации пункта льготного отпуска в произвольном месте. Принятие комиссией положительного решения является основанием для заключения договоров об оказании услуг для государственных нужд с ОГУП "О". Последнее представляется, по меньшей мере, странным, поскольку У. не является ни заказчиком услуг по отпуску лекарственных средств, ни плательщиком указанных услуг, а договор в конечном итоге заключается с ОГУП "О".
Таким образом, по мнению Заявителя, данная процедура фактически подменяет собой порядок, установленный Федеральным законом "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" N 94-ФЗ.
Представитель У. с доводами Заявителя не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на приказ Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 05.03.2007 N 32. У. считает, что приказ начальника У. от 14.11.2006 N 76 не противоречит ФЗ от 24.07.2005 N 94-ФЗ и не может привести к ограничению конкуренции между участниками размещения заказа на оказание услуг по реализации лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения. У. исходит из того, что ФЗ N 94 от 24.07.2005 применяется только в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. У. на заседании комиссии настаивало на том, что обеспечение граждан льготными лекарственными средствами, осуществляемое как в рамках реализации Федерального закона от 17.07.1999 N 178-ФЗ "О государственной социальной помощи", так и Постановления Правительства РФ от 30.07.1994 N 890 "О государственной поддержке развития медицинской промышленности и улучшении обеспечения населения и учреждений здравоохранения лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения", действующим законодательством отнесено к деятельности по оказанию медицинской помощи, осуществляемой бесплатно, финансируемой из соответствующих источников, т.е. к государственным (публичным, социальным услугам).
На основании изложенного У. считает, что положения Федерального закона от 24.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" не могут распространяться на деятельность по обеспечению граждан льготными лекарственными средствами так же, как и на деятельность по предоставлению гражданам бесплатных медицинских услуг. В отношении издания приказа начальника У. от 14.11.2006 N 76 "О включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств" У. поясняет, что принятие данного документа связано исключительно с необходимостью координации процесса льготного лекарственного обеспечения, повышения качества оказываемых населению услуг в сфере льготного лекарственного обеспечения и организации взаимодействия с представителями непосредственных получателей льготных медикаментов, в том числе с привлечением к рассмотрению вопроса об организации пунктов льготного лекарственного отпуска представителей областного совета ветеранов и областного общества инвалидов.
Комиссия, заслушав представителей сторон, изучив представленные сторонами материалы, пришла к выводу, что требование МУ "Т" подлежит удовлетворению.
Комиссия признала, что, издав приказ N 76 от 14.11.2006, У. как исполнительный орган государственной власти Томской области, проводящий в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и Томской области государственную политику в сфере фармацевтической деятельности и лекарственного обеспечения населения на территории Томской области, допустило нарушение, которое может привести к ограничению конкуренции между участниками размещения заказа на оказание услуг по реализации лекарственных средств по программе дополнительного лекарственного обеспечения, что запрещено п. 1 ст. 15 Федерального закона "О защите конкуренции".
Оказание этих услуг является платной услугой, поэтому включение в перечень (исключений) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств, дает хозяйствующим субъектам преимущество в предпринимательской деятельности. В связи с этим данная процедура должна проводиться гласно и на конкурсной основе.
Руководствуясь ст. 23, ч. 1 ст. 39, ч.ч. 1 - 4 ст. 41, ч. 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", комиссия решила:
1.Признать, что У. допущено нарушение п. 1 ст. 15 Федерального закона "О защите конкуренции". Данное нарушение выразилось в издании приказа N 76 от 14.11.2006 "О включении в перечень (исключении) аптечных организаций, осуществляющих льготный отпуск лекарственных средств", который может привести к ограничению конкуренции между аптечными организациями.
2.Выдать У. предписание о прекращении нарушения п. 1 ст. 15 Федерального закона "О защите конкуренции".
3.Комиссия считает, что для принятия иных мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства в настоящее время не имеется.
Решение федерального антимонопольного органа (его территориального органа) может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его вынесения.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа ч. 2 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Председатель Комиссии
И.В.БУТЕНКО
Члены Комиссии:
В.В.КУЛИКОВ
Т.Н.БЕРДНИКОВА
А.А.БЕРНИЦКАЯ